什么样的产品才能作为新型烟草制品进行打击？

什么样的产品才能作为新型烟草制品进行打击？

韩武斌律师、卢泳霖

近几年办理的新型烟草制品案件，除了遇到将外观、使用方式与电子烟相似的产品被拔高认定是烟草制品外，我还遇到只要经烟草质量检测站检测含有烟碱成分的产品，也直接认定是新型烟草制品的做法，而且这两种现象均有扩大化的趋势。

这些地方在适用法律条文时，均是引用《烟草专卖法实施条例》第六十五条，即电子烟等新型烟草制品参照卷烟有关规定执行。但是，何为新型烟草制品，却没有现有规定予以说明，这就引发了一个问题，到底什么样的产品才是新型烟草制品？作为专注于烟草案件的辩护律师，本文尝试对“新型烟草制品”进行说明并试图厘清对“新型烟草制品”的理解。

从“新型烟草制品”的结构来看，是由“新型”和“烟草制品”组合而成，并且是与传统烟草制品对比而言的，但毋庸置疑的是无论是“新型烟草制品”还是传统烟草制品，都必须是烟草制品，这是前提，既然是烟草制品，那么其原料成分必然要有烟草的成分。

因此，“新型烟草制品”的第一个不可或缺的要素就是要有烟草的成分，而“新型烟草制品”的“新型”就体现在原料成分是由烟碱（尼古丁）制成。

无论是“新型烟草制品”还是传统烟草制品，都要受制于“烟草制品”之一上位概念，对于烟草制品，《世界卫生组织烟草控制框架公约》就定义：“烟草制品”系指全部或部分由烟叶作为原材料生产的供抽吸、吸吮、咀嚼或鼻吸的制品。作为传统烟草制品代表之一的卷烟，根据《卷烟鉴别检测规程》以及GB/T 18771.2-2015 烟草术语 第2部分：烟草制品与烟草加工的规定，也是要以烟草作为原料。

而随着技术的发展进步，“新型烟草制品”已经不再局限于是将烟叶或烟丝这种原始原料作为原料成分，而是在烟叶、烟丝的原料基础上，提取出里面的烟碱成分，去添加到配套产品之中，这就使得原本只能填充原始原料的烟叶、烟丝，立马就可以填充烟碱了。因此，“新型烟草制品”的“新型”就体现在原料成分上是含有烟碱（尼古丁）成分，不再是传统烟草制品的烟叶或烟丝，也就是从消费传统的烟叶、烟丝转变成为了消费烟碱（尼古丁）。

除了要有烟草成分之外，“新型烟草制品“的第二个要素就是使用方式要能直接被人体接触吸收食用，而“新型烟草制品”的“新型”就体现在是通过咀嚼、鼻吸等方式使用，以及产品本身不再是传统的燃烧使用，而是通过加热雾化，甚至无需燃烧或加热使用。

对于烟草制品的使用方式其实包括了烟草制品本身怎么工作，以及消费者如何使用，就以卷烟为代表的传统烟草制品而言，其本身是通过燃烧烟叶或烟丝而产生烟雾（气溶胶）工作，并且消费者是通过抽吸使用。

但随着技术的升级,“新型烟草制品”也不再拘束于燃烧烟叶或烟丝，逐渐发展为通过加热雾化烟碱，或者直接吸食烟碱，消费者也是逐渐通过咀嚼、鼻吸等方式去使用。“新型烟草制品”的这一系列变化，其实也是由消费传统的烟叶或烟丝，到消费烟碱（尼古丁）的演变而来，所以“新型”烟草制品的“新型”也是随着原料成分的变化，而产生的“新型”的消费方式的变化。

但是无论使用方式以及消费方式如何变化，都不能改变“烟草制品”要直接被人体接触吸收食用。这一要素就能将市场上部分含有烟碱成分的产品如香薰液，香氛机等区别开。

“新型烟草制品”的最后一个要素，就是纯消费使用，不具有任何功效用途。近些年来，之所以出现将外观、使用方式与电子烟相似的产品，以及仅含有烟碱成分的产品作为“新型”烟草制品来打击，主要原因是没有对产品应有的功效用途进行实质审核。

比如，烟草质量监督检测站，拿到办案机关送来的产品，就已经按照是烟草制品处理了，然后对相关的产品就按照烟草制品的标准，作烟碱、雾化物添加剂成分的分析，而根本不去分析该产品是否具有功效和用途，这就导致市场上很多的产品被扩大化的认为是烟草制品。

其实对于“新型烟草制品”，我们要有一个认识，就是产品被生产出来就是为了满足消费者纯消费的目的，也就是说从使用传统的含烟叶、烟丝的产品，到使用含烟碱（尼古丁）成分的产品，消费者就是纯消费该产品，并不是去通过使用该产品来获取相应的功能和用途。因为普通大众都知道“吸烟有害健康”，烟草制品在作为纯消费使用时，就不具备任何功效和用途。

但这并不意味着外观、使用方式与烟草制品相似，以及含有烟碱成分的产品就不具有其他功效和用途，比如有医疗用途的雾化器，其外观、使用方式与电子烟相似，但其可以被用于雾化治疗疾病；再如含有烟碱成分的产品，也可以用作杀菌，消毒等等。

综上，“新型烟草制品”的认定应从原料成分、使用方式、功效用途三个方面来理解，且缺一不可，其中原料成分反映的是新型烟草制品的产品特性，使用方式是新型烟草制品工作原理的体现，而功效用途是区分其他产品的关键。