【实务研究】官员收受干股应如何认定？

黄斯龙 广强律师事务所职务犯罪实战研究员、金融犯罪辩护刑匠团队核心成员

一、干股受贿主要集中在两个问题：

1.收受干股客观行为本身的认定；

2.数额的认定问题。

在此，围绕这两个问题做一下讨论。 

二、什么是干股？

《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》指出，干股是指未出资而获得的股份。国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益，收受请托人提供的干股的，以受贿论处。

即受贿人并无实际出资，而由他人出资为其购买股份，同时，实践中，往往不会进行工商登记。

三、干股的类型？

干股分为资金依托型和无须资金依托的。

四、数额如何认定？

情况一：进行了股权转让登记，或者相关证据证明股份发生了实际转让的，受贿数额按转让行为时股份价值计算，所分红利按受贿孳息处理。

情况二：股份未实际转让，以股份分红名义获取利益的，实际获利数额应当认定为受贿数额。

五、如何认定收受干股成立？

《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》有类似规定：

“国家工作人员利用职务上的便利，索取或非法收受股票，没有支付股本金，为他人谋取利益的，构成受贿罪，其受贿数额按照收受股票时的实际价格计算。”

争议的焦点集中在以下三个方面：

1.收受干股应否以登记为成立要件。

在该问题上，刑事犯罪行为和民商事法律行为在认定上应当有所区分，前者强调客观事实，后者侧重法律形式的齐备。

没有进行转让登记，但发生了事实转让的，也应当认定为受贿。另外，经调研了解，实践中多数收受干股的行为均未履行相关的登记手续，如果强调登记要件，将势必导致大量的受贿犯罪逃脱法网。同时为避免冤及无辜，在事实转让的认定中，《意见》强调，必须具有相关的证据证明。

2.收受有资本依托的干股，是否应当将红利计入受贿数额。

肯定论者的理由是，此类行为多发生于暴利行业，红利金额往往远大于股份价值；将收受红利视为一个连续的受贿行为，理论上也说得通。而《意见》则规定：进行了股权转让登记，或者相关证据证明股份发生了实际转让的，受贿数额按转让行为时股份的价值计算，所分红利按受贿孳息处理。

主要考虑是：

首先，既往的做法，特别是《纪要》在收受股票问题的处理意见中，都是将红利视为非法所得处理的；

其次，将收受股份和收受红利割裂开来作独立理解，忽视了股份不同于其他物品的特殊性及红利对于股份的依附性，有重复评价之嫌；

再次，肯定论者仅考虑到有赢利的情况，那么，如果经营亏损，股份价值贬损的情况下，是不是还要按照新的价值来计算此前收受的股份价值？这将带来司法操作和司法公正等系列问题；

最后，明确股份价值按转让行为时计算，主要是因为股份价值处于不断变动之中，行为时与案发时的价值有时并不一致，有必要确定一个计算的时间点，以消除司法实践中的困惑与分歧。以行为时价值为计算依据，也应当成为今后审理类似案件的一项基本司法原则。

3.收受无资本依托的干股，按照红利计算是否合理。

两种干股的区别：有资本依托的干股是具有价值的实质性的财物，无资本依托的干股则属于无价值的名义上的干股。

在后者，受贿人实际得到的是以赢利名义给付的红利，这也是其唯一收受的财物。

对于这两者的受贿金额认定存在争议

因此，《意见》规定：“股份未实际转让，以股份分红名义获取利益的，实际获利数额应当认定为受贿数额。”

六、容易混淆点：

双方是否为投资合作关系？

应从几方面考虑：

一是看双方的关系，是否有管理上的管理与被管理的关系等；

二是看协议存放处；

三是看对方的主观目的。（着重看是否是权力股？因受贿人拥有管理的职务之便，无投资出力而占有股份并获得分红）

犯罪既遂和未遂的界限？

既遂和未遂一般以受贿人对干股是否实际控制股份为界限。

情况一：受贿人通过近亲属或者密切关系人持股的，一般以股权登记为界限。或者有相关证据证明发生了实际转让的，受贿金额按照转让时候的股份价值认定。

情况二：未办理股权登记的，一般以是否以股东名义获取分红为界限，受贿金额按照实际取得分红的金额定。

情况三：受贿人虽接受干股，但没有办理股权登记，也没有办理与股权转让登记相同效力的转让手续，也没有收到分红的，不能与其他股东实现同股同权，受贿人未实际控制干股，应为受贿未遂。

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