王如僧律师：巫某庆涉嫌盗窃罪辩护词

尊敬的审判长、审判员：

广东广强律师事务所接受本案被告人巫某庆及其妻子成某凤的委托，依法指派我们担任其涉嫌盗窃罪一案的一审辩护人，出席法庭为其提供辩护。现根据事实和法律，发表如下辩护意见，供合议庭参考。

一、被告人巫某庆的行为构成盗窃罪，本辩护人没有异议。

二、起诉书指控被告人巫某庆的犯罪动机与客观事实不符。 起诉书指控被告人巫某庆“在工作过程中了解到混凝土泵车的泵送无线摇控系统能卖高价，便萌发了盗窃公司混凝土泵车泵送无线摇控系 统变卖赚钱的念头”与客观事实不符。被告人巫某庆盗窃的真正原因和 动机是雇主拖欠其的工资，其才采取盗窃的方法以“弥补”其工资损失。

被告人巫某庆原是广东省信宜市龙宇泵车有限公司的混凝土泵车 司机，公司规定两个人开一台泵车，每人工资是 4500 元∕月，案发前的 一段时间里，被告人巫某庆一人开一台泵车，一个人干两个人的工作， 理应领两个人的工资(即 9000 元∕月)，但是，公司老板给他的工资却 是每月 5700 元，被告人巫某庆提出异议，老板以暂时业务不多为由拒绝 给付足够的工资。鉴于此，被告人巫某庆向老板提出辞工，并要求支付 尚未领取的工资(5000 多元)以及退还之前交的押金(3000 元)，老板 却以工资数目还没搞清为由不予批准被告人巫某庆的辞工请求。

作为弱势的一方，被告人巫某庆拿不到本应属于自己的劳动报酬，连辞工都受阻，心里难免会有负面情绪，加上法律知识的浅薄，于是决 定把公司的泵送无线摇控系统拿走，以抵销公司欠他的工资(当时被告人巫某庆并不知道泵送无线摇控系统的价值)。因此，被告人巫某庆虽然 实施了盗窃行为，符合盗窃罪的构成要件，但是，与一般的盗窃罪不同，其盗窃事出有因。

公司拖欠被告人巫某庆工资，轻则为道德问题，重则为恶意欠薪，已经涉嫌违法犯罪。既然公司事先存在恶意欠薪问题，在其作为受害者 的盗窃案中有过错在先，法院在审理本案时应考虑到这一背景，对被告人巫某庆予以较轻处罚。

三、被告人巫某庆盗窃后又主动将盗窃财物归还原主，在刑法理论 上属“恢复原状”，虽不属于犯罪中止，但从犯罪人主观恶性和犯罪行 为所造成后果来考量，其结果是一样的，应依法从轻处罚。

本案中，被告人巫某庆被指控的是盗窃犯罪，无论根据“控制说” 还是“失控说”，均已是犯罪既遂。但是，被告人巫某庆主动归还泵送无 线摇控系统，恢复原状的行为与犯罪中止存在内在联系，应对其从轻处罚。

根据《刑法》第二十四条的规定，在犯罪过程中，自动放弃犯罪和 自动有效地防止犯罪结果的发生的，是犯罪中止。对于中止犯没有造成 损害的应当免除处罚，造成损害的，应当减轻处罚。刑法对中止犯规定 了比预备犯、未遂犯更轻的刑事责任，符合罪责刑相适应的原则，是鼓励犯罪分子在关键时刻恍然悔悟，回头是岸，是立法者基于最大限度保 护法益而作出的规定。犯罪中止要求在犯罪过程中，行为人主动地放弃 犯罪，并且用实际行为有效阻止原本追求的犯罪结果的发生，其中“主动”(强调主观意思)与“行为”(强调客观行动)是犯罪中止的核心内容。

本案中，被告人巫某庆拿走泵送无线摇控系统后，在案发前主动交回公司，公司没有遭受任何损失，因此，虽然被告人巫某庆返还泵送无 线摇控系统的行为不能被认定为犯罪中止，但是他在犯罪行为没有被发 现之前，其主动归还原物，属恢复原状的行为。恢复原状的行为与犯罪 中止核心内容是一致的，恳请法庭结合宽严相济、惩罚与教育相结合的 政策，对被告人巫某庆从轻处罚。

四、被告人巫某庆具有自首情节，恳请对其从轻或减轻处罚。被告人巫某庆是在 2012 年 5 月 1 日拿走了老板的泵送遥控系统，

到了 2012 年 5 月 4 日(星期五)老板察觉遥控系统不见了，立即报警。 当天晚上老板召集所有员工开会(被告人巫某庆也参加开会)，说谁在星期天之前把遥控系统拿出来就既往不咎，当时刑警队长在场，他也说了 不管是谁拿走的，在星期天之前把遥控系统拿出来就不追究刑事责任。

到了 2012 年 5 月 6 日(星期天，期限的最后一天)，被告人巫某庆 主动找到老板，交出泵送遥控系统。随后，被告人巫某庆主动到公安机 关投案自首。到了公安局之后，被告人巫某庆也把事情的发生经过如实 地向公安人员交待清楚。

《刑法》第六十七条规定：“犯罪以后自动投案，如实供述自己的 罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。”被告人巫某庆主动交出泵送摇控系统给老板，并在老板的陪同下主动到公安 机关投案，应为视为自动投案。而被告人巫某庆到了公安机关后如实交 代了盗窃事实，因此，被告人巫某庆是自首，具有法定从轻或者减轻处罚的情节。

综上所述，被告人巫某庆既有法定又有酌定从轻或者减轻处罚的情节，请求人民法院对本案综合考虑，对被告人巫某庆从轻或者减轻处罚。

五、请求人民法院对被告人巫某庆适用缓刑。

《刑法》第七十二条第一款规定：“对于被判处拘役、三年以下有 期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满 十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一) 犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告 缓刑对所住社区没有重大不良影响。”请求人民法院对被告人巫某庆适用 缓刑，理由如下：

1、虽然泵送无线摇控系统的鉴定价值达到法律规定的“数额巨大” 的标准，但也只有 24510 元，与“数额巨大”的起点 15000 元相差不多， 其量刑基准应该是三年。

2、《人民法院量刑指导意见(试行)》规定：“对于自首情节，结合 考虑投案的动机、时间、方式、罪轻轻重、如实供述罪行的程度及悔罪 表现等情况，可以减少基准刑的 40%以下;犯罪较轻的，可以减少基准刑的 40%以上或者依法免除处罚。”因此，请求减少基准刑的 40%，则为 21.6 个月(36-36×40%)。

3、《人民法院量刑指导意见(试行)》规定：“对于退赃、退赔的， 对于退赃、退赔的，综合考虑犯罪性质，退赃、退赔行为对损害结果所 能弥补的程度，退赃、退赔的数额及主动程度等情况，可以减少基准刑 的 30%以下。”因此，请求减少基准刑 30%，则 24.2 个月(36-36×30%)。

4、结合上述 3 点，实际执行的刑期应为 10.8 个月(36-36×40%-36×30%)，即为三年以下(法定最低刑以下)。《人民法院量刑指导意见(试 行)》规定：“量刑情节对基准刑的调节结果在法定最低刑以下，具有减 轻处罚情节，且罪责刑相适应的，可以直接确定为宣告刑;只有从轻处 罚情节的，可以确定法定最低刑为宣告刑。”因此，被告人巫某庆的宣告 刑应为 10.8 个月，符合判处缓刑的条件。

5、被告人巫某庆由于对法律的认识错误，拿走公司的泵送无线遥控 系统时认为这是抵销公司欠他的工资的正当行为，在拿到遥控系统之后 也没有损坏或者变卖，应认定为情节较轻;当得知自己的行为是违法犯 罪时，被告人巫某庆主动把泵送无线遥控系统归还给公司，并到公安机 关自首，体现出他确有悔罪表现。此外，被告人巫某庆平时是个老实敦 厚的人，在经过这段时间的深刻教育后，他已清楚认识到自己的错误， 对其适用缓刑不致发生社会危险性;被告人巫某庆平时是个老实敦厚的 人，更加不会对所住的社区造成任何的不良影响。因此，恳请法庭对被告人巫某庆适用缓刑。

以上辩护意见，恳请采纳。 多谢!

广东广强律师事务所

王如僧 律师

二 0 一二年九月四日

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