广铁警方破获的涉黄案各角色构成什么罪名及辩护要点（马律师办案经验分享）

广州铁路公安查获的这起特大传播淫秽物品牟利案，其 “跨地域、多角色、重刑风险高、电子证据密集” 的复杂特性，对辩护律师的专业领域聚焦度、同类案件实战经验、特殊情节应对能力要求极高，笔者作为深耕网络涉黄领域辩护的律师，针对本案整体及各个角色的辩护空间作如下分析。

一、网络运营主体

辩护难点：涉案100TB 淫秽素材、3200 万元资金易被认定为 “情节特别严重”（法定刑 10 年以上），但根据笔者办理众多重案的经验，这类案件仍可从淫秽物品和涉案金额切入辩护。

（一）从淫秽视频、图片文件的数量入手

1.涉案100TB 淫秽素材可能包含重复文件、非淫秽内容（如正常影视片段、空白文件），司法实践中对于淫秽物品数量较多的案件会采用抽样鉴定的方式，但如果对鉴定结果有异议，可以申请对淫秽物品进行 “逐件筛查鉴定”。

2.涉案100TB 淫秽素材是否全部已经传播？还是需要层层付费才能触及？若是，未付费部分不应计入涉案数量。

3.淫秽素材数量只能证明取证时当下的数量，涉黄网站的电子数据时刻在增减，不能以取证时的数量作为量刑依据。

4.依据最高院《批复》第二条，可突破唯数量量刑论，但本案若涉案金额高达3200万元，恐怕以此辩护有点困难。

马律师曾在福建李某传播淫秽物品牟利罪二审案件中，成功打掉该案一审判决“一万余个淫秽视频认定”，一审判处十年，二审改判轻判六年，以下为判决书节选：

（二）涉案资金3200万元是否全部为违法所得？

3200 万元资金中可能含有合法广告收入，应区分 “传播淫秽物品获利” 与 “其他合法收入”。

若在案证据无法证明全部收入为违法所得，根据存疑有利于被告人原则，可否定该金额作为量刑依据。

依据上述司法解释，仅 “传播淫秽物品直接获利” 才计入犯罪数额。

马律师在广州冯某传播淫秽物品牟利案中，就曾以在案证据无法证明交易流水与传播淫秽物品行为的对应性，成功剔除7万元非涉案资金，直接降低量刑基数。以下为判决书节选：

二、技术运维人员（服务器托管、网站技术支持）

（一）无罪辩点：证明技术服务的“中立性”

1.提交服务合同、沟通记录等证据，证明仅提供基础技术服务，未参与内容审核、运营决策，收费符合市场正常标准。

2.强调无涉黄获利动机：若服务费为固定标准，与网站流量、会员数量无关联，可主张无直接牟利关联。

3.区分服务阶段：仅负责前期平台搭建、不参与后期运维的，主观不知情的辩解成立概率较高；若全程提供运维服务，因难免接触淫秽内容，主观不知情辩护难度极大。

司法实践中，平台与技术人员的对接聊天记录常成为认定主观知情的关键证据，此类情形下无罪辩护空间有限。

可参考马律师此前文章:网络涉黄犯罪研究（四十二）：为涉黄直播平台提供技术支持，有可能不起诉吗？

（二）罪轻辩点：从犯认定/帮助网络犯罪信息活动罪

1.争取从犯身份：可获得从轻、减轻处罚，甚至适用缓刑。

马律师曾参与办理的为涉黄游戏平台案件中，提供技术支持人员均被认定为制作、传播淫秽物品牟利罪的从犯，均获缓刑判决。

2.主张构成帮信罪：相较于传播淫秽物品牟利罪，帮信罪最高刑期仅3年，且一般可适用缓刑。

马律师曾参与办理的网络技术服务公司为直播平台提供sdk技术支持的案件中辩护，技术人员全部被认定为帮助网络犯罪信息活动罪，判处缓刑。

三、地推人员（高铁站小广告推广者，如巫某）

（一）争取认定从犯，减轻或从轻处罚，争取适用缓刑

当事人可提交聊天记录、转账记录，证明仅负责“盖印小广告”，未参与网站运营、收费，且对 “淫秽内容具体情况” 不知情，属于 “帮助犯中最底层”。

马律师办理的D某推广羞羞漫画平台涉传播淫秽物品牟利案中，涉案金额虽然远超过“情节特别严重”（十年以上）的金额标准25万元，但最终通过从犯情节减轻处罚，判处有期徒刑三年二个月。

（二）定帮信罪，最高刑期三年，一般可适用缓刑

地推也属于“推广行为”，若仅实施二维码盖印行为，未明确明知推广内容涉黄，仅对内容非法性有概括性觉察，可争取认定为帮信罪，其最高刑期为 3 年，且一般可适用缓刑。

可以参考马律师此前文章:推广涉黄APP，为何罪名分属帮信罪与传播淫秽物品牟利罪？——从典型案例看司法定性边界

四、资金结算人员（资金转移、洗钱者）

这类人员往往构成两个罪名：帮助信息网络犯罪活动罪（下称“帮信罪”）或掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪（下称“掩隐罪”），这两个罪名的区分在实践中长期存在较大争议。

结合最高检《把握“三个关键”准确区分帮信罪和掩隐罪》（作者：陈成忠 孙本雄，来源：检察日报），掩隐罪需 “对资金系犯罪所得有明确认知”，若仅为概括性明知且作用被动，可能被认定为法定刑更轻的帮信罪（最高刑 3 年）。

由于帮信罪更轻，作为辩护律师，则应着重从主观方面分析行为人是否属于概括性明知且作用被动，以争取轻罪认定从而争取轻判。

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