虚开增值税专用发票罪：成功改变管辖之上诉状

上诉状

上诉人：王如僧律师，广东广强律师事务所，是被告人包**的辩护人。

上诉请求：撤销甘肃法【2024】刑裁字第**号刑事裁定书，责令**法院将本案退回**检察院。

事实与理由：

甘肃法【2024】刑裁字第**号刑事裁定书驳回申请人异议的的理由是，**县是犯罪行为发生地，所以**法院对本案具有管辖权。

具体理由如下：

补充侦查卷一第10页的《**市公安局关于包**、王**等人涉嫌虚开增值税专用发票案管辖权的批复》[酒公（经）发【2024】**号]批复：

根据《最高人民检察院、公安部关于公安机关办理经济犯罪案件的若干规定》[公通字【2017】25号]（以下简称《经济犯罪规定》）第八条规定，经济犯罪案件由犯罪地的公安机关管辖。

根据《经济犯罪规定》第十一条第二款规定，主要利用通讯工具、互联网等技术手段实施的经济犯罪案件，由最初发现、受理的公安机关或者主要犯罪地的公安机关管辖。

也就是说：

1.本案是主要利用通讯工具、互联网等技术手段实施的经济犯罪案件，即网络犯罪。

2.**县是犯罪行为发生地，具体言之，**县要么是犯罪行为发生地以及最初发现、受理地，要么是犯罪行为发生地，并且是主要犯罪地。

辩护人认为上述理由不成立。

理由如下：

一、本案不是网络犯罪，即不是主要利用通讯工具、互联网等技术手段实施的经济犯罪案件

本案虽然使用了手机（主要是使用了微信），但本案不是“主要”通过微信实施的，微信在本案中没有起到主要作用。

辩护人认为不能在案件实施过程中使用到了通讯工具、互联网等技术手段，就一律认定为网络犯罪。

根据唯物辩证法，事物的性质是由主要矛盾决定的，这就是《经济犯罪规定》第十一条第二款在定义网络犯罪时使用了“主要”一词，对网络犯罪的范围进行了限缩的原因。

举一个例子，张三、李四在**某个饭馆吃烧烤，约定第二天早上一起去打架。第二天早上的时候，张三打了个电话给李四，叫李四起床，并且吩咐李四要记得带上刀具。在这个过程中，被告人张三、李四使用到手机了，难道这个案件是网络犯罪吗？

二、本案不符合“犯罪行为发生地，并且是主要犯罪地”的地域管辖条件

根据事实可知，包**、付**、王**在到案之前，没有到过**县，本案的发票不是由**县的公司开具的，发票也没有开具给**县的公司，因此本案的主要犯罪地明显不是**县，即不符合“犯罪行为发生地，并且是主要犯罪地”的地域管辖条件。

三、那本案不符合“犯罪行为发生地以及最初发现、受理地”的地域管辖权条件

根据诉讼文书卷第2页的《受案登记表》、第3页的《立案决定书》，本案是“近日，我局民警在工作中发现:有多名外地人员持大量加油卡，在我辖区高速服务区加油站为过往货运车辆加油套现，建议查处。经查，发现多名不明身份人员持大量加油卡在我辖区高速服务区加油站，以低于市场价0.2元的价格为过往车辆加油套现，涉嫌洗钱犯罪。建议受理初查”，**公安于是以洗钱罪进行立案侦查。

事实上，本案之所以案发，那就是公安机关在**县**镇**高速**服务加油站发现有人倒卖加油卡套现。

1.辩护人经过查询，**服务区有两个加油站，分别在高速公路两边，这两个加油站均是中石化公司的（详见附件1），本案的加油卡是从中油北斗公司购买的，中油北斗公司是中石油公司的，不是中石化公司的。

2.辩护人在企查查进行查询，**县内一共有87个中石油的加油站，通过与卷宗材料对比，均没有在这87家加油站里找到本案相关物流公司名下的消费记录，即本案的相关加油卡没有在**被刷。

既然这些不明分子刷的是中石化的卡，不是中油北斗公司的卡，说明这些不明分子刷的卡不是本案的相关油卡，所以这些不明分子的行为与本案无关，**县的司法机关不能据此取得地域管辖权。

3.本案没有这些不明分子向涉案物流公司打款，再由物流公司转给中油北斗公司的记录，这进一步印证了此处所谓的刷卡套现行为与本案无关，**县的司法机关不能据此取得地域管辖权。

4.根据本案的肃检刑诉【2024】**号起诉书的表述，本案的被告人中没有包含相关的刷卡人员，指控的事实中也没有包含相关的刷卡行为，这也可以证明的这些刷卡行为与本案无关。

综上，**公安据以立案的“刷卡套现”行为与本案无关，就算**的司法机关最初立案、受理的，也不能取得地域管辖权。

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