吴ZJ涉嫌假冒注册罪一案的律师意见书（不予批准逮捕）

关于贵院正在审查批准逮捕的

犯罪嫌疑人吴ZJ涉嫌假冒注册罪一案的

律师意见书

广东省台山市人民检察院:

广东广强律师事务所接受吴ZJ的委托，指派王如僧律师在吴ZJ涉嫌假冒注册商标罪一案中，担任吴ZJ的辩护人。

辩护人经过会见吴ZJ，详细了解案情，本着实事求是及善意解决的态度，认为:

一、本案与其他刑事案件相比，有着特殊之处，可以不批准逮捕吴ZJ。

1.吴ZJ在本案中，负责运输送货为主，依法属于从犯。

2.吴ZJ写信给同案犯罪嫌疑人陈某，成功规劝其投案自首，构成立功(详见附件1)。

根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第5条的规定，“协助抓捕其他犯罪嫌疑人(包括同案犯)”的，构成立功。

根据最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》的规定，所谓的“协助抓捕”的情形分别为:(1)按照司法机关的安排，以打电话、发信息等方式将其他犯罪嫌疑人约至指定地点的;(2)按照司法机关的安排，当场指认、辨认其他犯罪嫌疑人的;(3)带领侦查人员抓获其他犯罪嫌疑人的;(4)提供司法机关尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的联络方式、藏匿地址的，等等。

犯罪分子按照司法机关的安排，以打电话、发信息等方式将其他犯罪嫌疑人约至指定地点的，构成立功。举重以明轻，本案，吴ZJ主动写信给陈某，成功规劝其投案自首，更是构成立功无疑。

司法实践中，司法机关也认为吴ZJ这种情形，构成立功。臂如:

在 2014年6月5日，福建省屏南县人民法院作出的，案号为(2014）屏刑初字第34号的魏某、宋某犯寻衅滋事罪一案中(详见附件2)，被告人魏某到案后，写信规劝宋某投案。后该信由魏某的朋友黄某甲及其母亲黄某乙转交给宋某。被告人宋某收到该信件后于2013年12月2日持该信件到屏南县公安局城关派出所投案，人民法院认定魏某构成立功。

在 20145年1月7日，湖南省耒阳市人民法院作出的，案号为（2014）耒刑二重字第1号的李某等受贿罪一案中(详见附件3)，李某在羁押期间多次写信托其兄转交被告人柳某某、谷某某，规劝他们主动投案，在其规劝下，被告人柳某某、谷某某主动到耒阳市人民检察院投案，并如实供述了自己的犯罪事实。人民法院认定李某构成立功。

在 2015年01月15日，江苏省邳州市人民法院作出的，案号为（2015）邳刑初字第00024号的，刘某、魏某非法拘禁罪一案中(详见附件4)，被告人刘某主动至邳州市公安局岔河派出所投案，其被刑事拘留后，主动写信规劝其他参与人投案自首；同年9月26日，被告人魏某接到刘某的劝投信后主动公安机关投案。人民法院认定李刘某构成立功。

司法实践中，有大量这样的案例，辩护人不一一列举。

3.吴ZJ如实供述罪行，认罪悔罪，属于主观恶性较小的初犯、偶犯。

《人民检察院审查逮捕质量标准(试行)》第七条规定:“犯罪嫌疑人罪行较轻，且没有其他重大犯罪嫌疑举有以下情形之一的，可以认为没有逮捕必要：

（一）属于预备犯、中止犯，或者防卫过当、避险过当的;

（二）主观恶性较小的初犯、偶犯，共同犯罪中的从犯、胁从犯，犯罪后自首、有立功表现或者积极退赃、赔偿损失、确有悔罪表现的；……

(八）可能判处三年以下有期徒刑、不予羁押确实不致再危害社会或者防碍刑事诉讼正常进行的；……”

综合上述事实及规定，吴ZJ在本案中的情节符合不批准逮捕的条件，请贵院不予批准侦查机关的呈捕申请，对其变更强制措施为取保候审。

二、在我国司法实践中，办案机关对于吴ZJ的这种类型的犯罪嫌疑人取保候审具有普遍性。

1.在我国司法实践中，办案机关对涉嫌假冒注册商标罪的犯罪嫌疑人取保候审的比例较高。

辩护人通过在中国裁判文书网（http://wenshu.court.gov.cn）使用高级检索功能，输入关键词：案由：假冒注册商标；案件类型：刑事案件，截止于搜索日，约找到4358份被告人犯假冒注册商标罪的裁判文书。

通过输入关键词：案由：假冒注册商标；案件类型：刑事案件；全文检索：取保候审，则约找到2395篇办案机关对当事人取保候审的裁判文书。这意味着在我国司法实践中，办案机关对涉嫌假冒注册商标罪的当事人取保候审的比率大约为54.95%（2395÷4358=0.5495）。

2.对于自首的、情节特别严重的主犯，通常情况下，办案机关也会对其取保候审。吴ZJ作为从犯，且成功规劝主犯陈某归案，属于立功，比照主犯62.31%的取保率，可以对其不批捕。

辩护人通过在中国裁判文书网（http://wenshu.court.gov.cn）使用高级检索功能，输入关键词：理由：自首，情节特别严重，主犯；案由：假冒注册商标；案件类型：刑事案件，截止于搜索日，约找到127份与此关键词相关的假冒注册商标罪的裁判文书。通过逐份进行核对：在假冒注册商标罪的裁判文书中，被告人在案中的情节特别严重，同时是主犯，向办案机关投案自首的裁判文书共有69份，其中由于被告人向办案机关投案自首，最终获得取保候审的有43起，没有获得取保候审的有26起，取保候审的比例为62.31%（43÷69=0.6231）。

其中，获得取保候审的裁判文书简要如下：

需指出来的是，在这43起中取保候审的案例中，被告人在“情节特别严重”的基础上，涉案金额超过100万的，有13起（列表中加粗、加下划线的案例），这说明假冒注册商标涉案金额超过100万的，是取保候审的正常期间。

尤其是列表中的第13起，案号为（2016）粤0507刑初242号的洪汉明涉嫌假冒注册商标罪一案，被告人洪汉明假冒LV、GUCCI包包、皮带扣的涉案金额达到339517720（217493250+122024200=339517720）元，考虑到洪汉明的自首情节，司法机关依法对其取保候审。

三、辩护人支持办案机关依法打击犯罪，但是办案机关的执法过程中，免于羁押也不会妨碍刑事诉讼程序的，可以考虑对犯罪嫌疑人取保候审，人性化执法，能够取得更好的社会效果。

尤其是，辩护人恳请办案机关考虑到假冒注册商标罪案件的特殊性，将其与暴力、毒品、走私等严重刑事案件区别出来，由于我国是发展中国家，欧美发达国家在知识产权上处于强势地位，我国处于弱势地位，对知识产权的保护更多的是在保护外商的利益。

考虑到我国是发展中国家，处于社会主义初级阶段的基本国情，利用刑事手段保护知识产权，要注意保持在适度水平，忽视我国的基本国情，过于强化知识产权的保护，把对知识产权的保护提升到欧美发达的水平，将是拔苗助长，有碍于中国经济发展。

综上，请贵院不予批准侦查机关的呈捕申请，对吴ZJ变更强制措施为取保候审。吴ZJ的家属愿意为此提供相应的保证金或保证人。

谢谢！

此致

广东省台山市人民检察院

广东广强律师事务所

王如僧 律师

二0一七年 月 日

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