买卖虚拟币涉嫌外汇类非法经营罪？关键在于有无实现人民币与外币的价值转换

买卖虚拟币涉嫌外汇类非法经营罪？关键在于有无实现人民币与外币的价值转换

曾杰律师、陈俊泓

1.虚拟货币给外汇类非法经营罪的认定带来新问题

我国唯一的单行刑法《全国人民代表大会常务委员会关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》第四条规定“在国家规定的交易场所以外非法买卖外汇，扰乱市场秩序，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定定罪处罚。”

刑法第二百二十五条即为非法经营罪。也就是说，非法买卖外汇的，可能涉嫌非法经营罪。同时由于非法经营罪是涵盖包括非法经营烟草、非法经营证券期货、非法经营电信业务等等多种犯罪情节的“口袋罪”，因此法律界常将因非法买卖外汇而涉嫌非法经营罪的情形，概括称之为外汇类非法经营罪。

非法买卖外汇，构成外汇类非法经营罪没有争议。但是，随着虚拟货币的出现，外汇类非法经营罪的认定也出现了一些新的问题。

2.买卖虚拟货币本身，不构成外汇类非法经营罪

首先可以确定的是，买卖虚拟货币本身，肯定是不构成外汇类非法经营罪的。《中华人民共和国外汇管理条例》第三条“本条例所称外汇，是指下列以外币表示的可以用作国际清偿的支付手段和资产：（一）外币现钞，包括纸币、铸币；（二）外币支付凭证或者支付工具，包括票据、银行存款凭证、银行卡等；（三）外币有价证券，包括债券、股票等；（四）特别提款权；（五）其他外汇资产。”明确了外汇的内涵种类，其中并不包括“虚拟货币”。

以及中国人民银行、最高人民法院等十部委《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知》第一条第一款“虚拟货币不具有与法定货币等同的法律地位。比特币、以太币、泰达币等虚拟货币具有非货币当局发行、使用加密技术及分布式账户或类似技术、以数字化形式存在等主要特点，不具有法偿性，不应且不能作为货币在市场上流通使用。”明确规定虚拟货币不具有法偿性、没有货币地位。

简单来说，所谓的虚拟货币，从其本质上来讲，并不属于传统意义上的货币范畴，更不能将其归类为“外汇”或“外币”。因此，在进行虚拟货币的买卖交易过程中，这种行为并不会被认定为构成外汇类非法经营罪。换句话说，虚拟货币不具备法定货币的属性，其交易活动也不符合外汇管理的相关法律规定，故而不会有触犯外汇类非法经营罪的刑事法律风险。

3.以虚拟货币“过桥”，实际上实现外汇和人民币价值转换的，涉嫌外汇类非法经营罪

虽然买卖虚拟货币本身不会构成外汇类非法经营罪，但是如果虚拟货币的买卖实际上仅仅是买卖外汇的“过桥”，是人民币和外汇转换之间的“中介物”，情况就会有所不同。如果交易行为实现了人民币与外币的价值转换，就极有可能落入外汇类非法经营罪的范畴。

比如，假设犯罪嫌疑人A某是专门从事倒买倒卖外汇业务的“外汇黄牛”，为了达到扩大市场占有率、便捷地进行倒买倒卖交易、增加追查难度以掩盖交易痕迹等多种目的，A某在进行外汇兑换服务的过程中，并不是简单地直接以人民币兑换外币。相反，A某会先要求那些有兑换外汇需求的换汇行为人，将其预先准备用于兑换外汇的人民币，通过各种复杂的渠道和方式，购买相应数量的比特币等虚拟货币。完成这一步骤后，这些换汇行为人再用这些虚拟货币与A某进行交易，换取同等价值的外币。

这种交易行为可以概括为人民币—虚拟货币—外汇，虚拟货币并不是交易的起点或者终点，只是本次兑换服务中间的一个“过桥”，是外币和人民币交易中间的交易媒介，本次交易实质上进行了人民币与外币价值转换的行为，就与非法买卖外汇的特征相契合。

同样的逻辑推理下，如果虚拟币的交易活动仅仅限定在人民币体系内部进行，而没有涉及到与任何外币之间的价值转换过程，那么在这种情况下，就不能简单地认定其行为涉嫌构成外汇类非法经营罪。举例来说，假设用户只是使用人民币来购买虚拟币，而在后续的交易中，又将这些虚拟币卖出，最终重新获得人民币，整个交易流程中并未与任何外币产生直接的关联或互动，那么在这种情形下，就不会涉嫌外汇类非法经营罪。

4.小结

综上所述，在判断买卖虚拟币是否涉嫌外汇类非法经营罪时，核心要点在于交易过程中是否实现了人民币与外币的价值转换。司法实践中，判断虚拟币买卖是否构成外汇类非法经营罪，需要综合考虑多方面因素。一方面要审查交易的实际流程和资金流向，确定是否存在人民币与外币的价值转换环节。

另一方面交易的规模和影响也是重要的判断依据，只有当交易达到法定的情节严重程度——非法经营数额达到五百万元以上或者违法所得数额在十万元以上时，才会以犯罪论处。那么，关于外汇类非法经营罪的犯罪数额应当如何认定？下一文，笔者将会对这一问题做出详细的解析。

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