网络涉黄犯罪研究（四十九）：福利姬“线上卖片线下卖淫”涉嫌贩卖、传播淫秽物品牟利罪，卖淫收入算不算违法所得？

马律师在《“线上卖片线下卖淫”的福利姬可能面临哪些处罚？》已经详细罗列了福利姬可能面临的处罚，本文分享一下实务中可能遇到的问题：福利姬“线上卖片线下卖淫”涉嫌贩卖淫秽物品牟利罪，卖淫收入算不算违法所得？

通过了解福利姬的变现方式发现，部分福利姬的主要收入，除了贩卖自己的大尺度图片视频外，线下卖淫的收入占比更高，但是这部分收入能否纳入淫秽物品犯罪的违法所得？根据刑法和司法解释，制作、贩卖、传播淫秽物品牟利罪的违法所得达到25元以上，量刑将达到十年以上，因此这个问题应该引起足够重视。

司法实践中有两种观点：

00001. 肯定观点，该观点认为，在网上发布淫秽照片、视频的行为是为线下卖淫引流，与线下卖淫的收入有间接关联性，认为线下卖淫的收入属于传播淫秽物品的间接收入，并将此收入纳入违法所得数额中。

00002. 否定观点，该观点认为，线下卖淫的收入来源于福利姬所提供的性服务，而非淫秽物品本身，从法理上理解，淫秽物品犯罪牟利所指的中介标的物应仅限于淫秽物品本身，不能扩大解释。卖淫收入远高于淫秽物品本身的贩卖收益，若将卖淫收入纳入违法所得将导致量刑失衡，也可能出现线上仅贩卖一次淫秽视频线下提供多次卖淫服务，总收入达到25万以上的极端现象，那么在此情形下将卖淫收入纳入违法所得中，有个人卖淫入罪的嫌疑。因此，出于禁止扩大解释及罪责刑相适应原则的考量，不应当将线下卖淫收入纳入贩卖、传播淫秽物品牟利罪的违法所得金额中。

马律师赞同否定观点，但个案中由于审判人员、公诉人员、侦查人员立场不同持不同观点，站在辩护人的角度，应从保护当事人的最大权益出发，据理力争，说服办案人员。

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