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关于“G”相关产品及其经营模式的初步法律风险分析及应对方案

来源:金牙大状律师网 日期 : 2017-11-28

敬启者:

2017年11月20日,贵方就正在开发并将投入运营的“G”APP及相关产品的法律风险及防控问题,向广强律师事务所·金牙大状刑事律师团队进行咨询。

经过微信与贵方的初步沟通及仔细查阅贵方发来的相关材料。基于广强律师事务所·金牙大状刑事律师团队以及广强律师事务所企业经营模式刑事风险论证与服务中心、经济犯罪辩护与研究中心、诈骗犯罪辩护与研究中心、非法集资犯罪辩护与研究中心、传销犯罪辩护与研究中心等部门,在办理2000多起与企业经营相关的刑事案件过程中所形成的丰富的理论研究成果和实务经验,结合贵方所提供材料及相关法律法规,我们谨对贵方咨询的该产品推广及其运营模式,可能涉及的法律风险及其应对,特向贵方出具如下初步法律分析和委托建议,并介绍我们对该委托事项的收费标准。

在就方案进行详细阐述前,首先声明:本方案系根据前期微信沟通及贵方目前提供资料所了解的信息基础上而作出,不排除在将来情况产生变化时会作出适当、合理的调整。

一、“G”产品及运营模式的基本情况

在线“G”是广西H科技股份有限公司(以下简称“H科技”,公司成立日期为2013年12月12日,注册资本为1000万元)开发的以智能教育为核心、提供线上教育服务的家教APP,服务对象主要为小学生、中学生(含初中及高中),提供的产品包括教学视频和同步教材,同时具备共享图书、共享辅导、共享备课等共享服务,该产品同时还可连接自主研发生产的BB熊机器人和智能平板电脑使用。

M科技产业(深圳)有限公司(以下简称“M科技”)是H科技授权的唯一运营商兼总代理,M科技关于在线“G”的运营主要为线上、线下相结合的运营模式,运营方案有三种:

1.线下传统代理制,现阶段在市、区两级,由具备工商注册的法人机构,签署代理协议成为代理商;

2.线上加盟代理制,代理商设两个级别;

3.客户,即购买APP的用户(根据评估报告,该APP注册收费定价至少为N元/年)

二、对“G”产品及运营模式的法律分析

(一)该类商业运营模式的发展现状

“G”是贵方最新开发的课程,其实际又是一种商业运营模式。现阶段创新型企业、互联网企业的发展前景最为可观,通常情况下,某一种商业运营模式不会直接符合某一类犯罪的构成要件。

但是,随着这种商业运营模式中的参与主体、投资方式、推广手段等方面的不断创新和演变,以及运营规模的不断扩大,违法的情况就可能在不知不觉中存在,而对这些风险的忽视,企业或企业的投资者,或将面临被追究刑事、民事、行政责任的法律风险。

(二)“G”产品及其运营模式可能存在的刑事法律风险

第一,关于“G”产品本身的性质可能存在的刑事法律风险

“G”系一款教育产品,对于此类特殊产品的开发及推广,若未依据法律法规的相关规定,具备一定的经营许可资质,则可能“侵犯”到国家对教育领域的管理制度,可能涉及到非法经营罪的相关风险问题。

《中华人民共和国刑法》对于非法经营罪的条文规定较为简单,“非法经营罪,是指违反国家规定从事经营活动,扰乱市场秩序,情节严重的行为。”非法经营罪因法条内容少,外延广,条文规定的罪状不具体等因素,在司法实践中被称为“口袋罪”,更多的行为就可能被概括纳入非法经营罪的范畴。在企业经营活动中,一般人很难凭常识去判断,何种行为是“违反国家规定从事经营活动”的行为。故对于非法经营罪,可能是企业及其经营者,最应当做好防范、防控的罪名了。

第二,关于运营模式可能存在的刑事法律风险

“G”前两种运营模式均为代理制,无论线下还是线上,现阶段均为两级代理(可能会根据发展状况进行拓展,如在线下开放省级代理),且线上代理的运营方案中有缴纳代理费,并按业绩进行补助的情形。

对于多层级的代理模式,尤其是随着企业发展,架构的不断扩大,如何对于多途径、多层级的代理模式进行有效管理,其中可能会涉及非法集资、集资诈骗或传销犯罪的相关问题。

对于客户直接购买APK的模式,在对产品的宣传及销售过程中,如何把握合法的经营行为与诈骗犯罪的界限,同样需要谨慎应对。

第三,关于课程内容、教材使用可能存在的刑事法律风险

“G”是提供教学视频、同步教材等的智能家教产品,对于教学视频、教材的来源,使用视频、教材的权限亦须获得相关授权。

在该产品推广后,在贵方的经营过程或是签订合作协议的代理商的经营过程中,若没有尽到审慎义务,违法使用或超越权限使用相关材料,可能涉及民事侵权或合同违约,甚至会涉及到知识产权领域内的刑事犯罪等.以上产品及其运营模式,除了可能涉及到相关刑事、民事法律风险之外,同时还可能伴随相应的行政法律风险(行政处罚、吊销营业执照等)。

以上刑事法律风险及其他法律风险分析,需要我方律师团队与贵方管理人员进一步面对面深入沟通,在全面了解相关情况后,将出具专业、详尽的法律意见和应对方案。

三、我们接受委托后提供的法律服务

(一)通过大数据调查商业运营模式的发展现状及风险点

广强律师事务所·金牙大状刑事律师团队有20多名专业从事刑事辩护的律师,且均专注于某一个罪或一类罪的辩护与研究。本所下设企业经营模式刑事风险论证与服务中心、经济犯罪辩护与研究中心、诈骗犯罪辩护与研究中心、非法集资犯罪辩护与研究中心、传销犯罪辩护与研究中心等部门,对于企业运营模式可能涉及到的刑事犯罪等法律风险,有着丰富的理论和实务经验。

我们接受委托后,将由本所各中心,基于本所亲办的相关案例,以及通过大数据调查研究,对于司法实务中,基于同类型的企业运营过程中,被控侵权、行政违法、犯罪案例进行汇总,以真实的数据分析,作为贵方合法经营和我方出具法律意见的参考。

(二)由各中心主任律师、负责人带领律师团队,对运营过程中各模块可能面临的法律风险进行专业深入的分析

前文已简要分析,“G”产品的运营过程中,各模块可能存在的法律风险。我们接受委托后,将由本所各中心主任律师或负责人带领专业的律师团队,对于以上风险点进行深入拓展分析和全面补充,形成专业的风险评估意见。

(三)出具专业的法律意见书并提供风险应对方案,力尽可能地协助贵方规避法律风险

在上述调查及风险评估的基础上,将由本所各中心主任律师或负责人组织会议进行研讨论证,并组成专业律师团,合力出具专业、详尽的法律意见,从各律师各自的专业领域,结合亲办案例及系统研究,对于评估意见中可能存在的法律风险提供完善的应对方案,力尽可能地协助贵方在经营过程中,规避法律风险。

四、我们接受该委托事项的收费标准

企业经营模式刑事风险论证与服务是我们广强律师事务所·金牙大状刑事律师团队的传统长项,我们办理企业涉嫌诈骗犯罪、传销犯罪、非法集资犯罪等案件2000余件,通过对大量亲办案件的深度研究,在大量刑事辩护实务中积累了企业经营刑事法律风险管理防控的实务经验。

若我们接受贵方委托,将由各中心主任、负责人带领团队全力投入,为贵方提供专业、详尽的法律分析和应对方案,预计工作时间为两周。鉴于委托事项对于本所律师属于中等难度和复杂程度的工作,考虑到本所律师的实际投入,本着对贵方审慎、负责的原则,在律所收费标准下提供如下优惠收费标准:

根据法律规定及委托事项的具体情况,上述委托事项的律师服务费最低为Y万元人民币。

差旅费实报实销。

在完成上述委托事项后,若双方协商一致,可就签订常年法律顾问服务合同进行沟通。

广强律师事务所·金牙大状刑事律师团队

2017年11月22日

附:广强律师事务所•金牙大状律师网企业经营模式刑事风险论证服务及收费标准

“企业家可以没有法律知识,但是必须有法律意识”。而企业要聘请的法律顾问必须是“临床”经验丰富的“诉讼律师”,而非专于做“法律顾问”的“顾问律师”。

近年来,由于社会管理力度的加强和金融改革进入深水区,企业家非法集资、财税、贪腐等犯罪案件高发,比如公众所耳熟能详的牟其中、黄光裕、李纯途、吴英、曾成杰、“e租宝”案等等,其中问题的核心,集中在公司、企业运营的商业运营模式极易涉嫌诈骗犯罪、传销犯罪、非法集资犯罪等。因此,公司、企业商业运营模式如何规范,如何规避刑事法律风险就成了核心关键。

王思鲁律师及其律师团队办理企业涉嫌诈骗犯罪、传销犯罪、非法集资犯罪等案件2000余件,通过对大量亲办案件的深度研究,对企业经营者已然涉罪却浑然不知,导致犯罪有深入的体察,在大量刑事辩护实务中积累了企业经营刑事法律风险管理防控的实务经验。团队常年为知名国有公司企业、大型外企、知名媒体提供优质法律服务及突发事件应对预案制定及操作运作指导服务。

2013年11月,广强律师事务所主任、首席高级合伙人、金牙大状创始人、中国著名刑辩律师王思鲁领衔成立了专注企业经营模式刑事风险论证服务的律师事务所业务分支机构——广强律师事务所企业经营模式刑事风险论证与服务中心(下简称“企业风险论证与服务中心”),也是全国最早成立从事企业刑事风险论证与服务的业务机构之一。中心是广强律师事务所的主导业务,由王思鲁律师负责,在国内汇集了贾慧平、李泽民、肖文彬、周峰剑、张王宏、陈琦、梁栩境、车冲、孙裕广、李伟、吴斌、曾杰、金翰明、周筱赟等资深律师和专业人员。内设有企业风险论证与服务中心指导委员会,由具有10年以上相关犯罪辩护经验的资深律师担任委员,对重大、疑难、复杂的企业运营风险进行集体研讨。视案件复杂程度和所需投入人力、时间成本等,在50万至6000万间收取合理费用。

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