打电话通知同案人到公安机关能否认定为立功？ ——善林金融非法集资案实战辩护思考（二）

张王宏：金融犯罪案件辩护律师、广强律师事务所合伙人暨金牙大状金融犯罪辩护与研究中心主任

在昨天刚刚结束的连续两天的庭审上，善林金融广州海珠营业部，有多个被告人，按公安要求通知同案犯到场，这种情况能否被认定为立功呢？

《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条规定，“协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯），应当认定为有立功表现。”同一法条，也对“协助抓捕其他犯罪嫌疑人”认定作出规定：1.按照司法机关的安排，以打电话、发信息等方式将其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）约至指定地点的；2.按照司法机关的安排，当场指认、辨认其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；3.带领侦查人员抓获其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；4.提供司法机关尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的联络方式、藏匿地址的，等等。犯罪分子提供同案犯姓名、住址、体貌特征等基本情况，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯联络方式、藏匿地址，司法机关据此抓捕同案犯的，不能认定为协助司法机关抓捕同案犯。

很明显，仅仅打电话，将同案犯约至公安机关，符合上述第五条规定中的第1种情形。而且，这种约同案犯到达指定地点，不属于仅仅提供同案犯联络方式，由司法机关据此抓捕同案犯的情形，应认定为立功。

现实中，公诉人往往倾向于不将此种情形认定为立功，其原因，在于控方的入罪思维，而法院也极可能“顺水推舟”对此情节不予评判。

那么，是否司法解释中，所规定的“协助”，需要达到一定的程度才能构成立功呢？

在“协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯），应当认定为有立功表现”的表述中，很明显，司法解释原文并未规定“协助”的作用大小，因此，实务中，也不应对协助的程度进行要求，否则，就会在协助之外设置另一重标准，而这个标准缺乏评判的客观性，就会不当地缩小立功的范围。

这方面的典型案例，如《刑事审判参考》第12辑所载陈佳嵘等人贩卖毒品案，案件中，陈佳嵘被警方抓获后，为防止同案犯赵新文发觉陈佳嵘被抓而逃匿，先后两次给赵打电话报平安，且提出再买海洛因1000克，以此稳住了赵，让公安顺利地抓获了赵新文。案件在最高人民法院复核时，认定了陈佳嵘的行为构成立功。

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                                                           ——张王宏撰写于2019年6月1日

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