听陈瑞华讲证据法

我们先来看两个案例，同志们可以看，一种新型的证据规则在我国已经确立了，在实践中得到了运用。

第一个案例

一个入室盗窃案，一对儿夫妇家里进了小偷，被盗的卧室被翻得一片狼藉，盗窃了五六十万的财产。案件的主要证据除了两位被害人的陈述以外，就是勘验、检查笔录、物价部门的鉴定。找到犯罪嫌疑人以后，在他身边和住处没有找到任何赃款，怀疑被挥霍掉了，更离奇的是他供了一次，后来就翻供了，一直做无罪辩解。

这个案子上来就有大量的证据证实犯罪的发生，但是能不能证明嫌疑人高某所为呢？嫌疑人高某是不是实施了这个犯罪，只有口供，后来公安机关又增加了一份叫鉴定意见，说在犯罪现场衣柜的柜子上提取了两枚指纹，经鉴定为嫌疑人高某所留。

有了口供，虽然翻供，在犯罪现场找到了嫌疑人的指纹，被害人和嫌疑人没有任何交往，而这个地方是被盗的现场，这枚指纹和犯罪嫌疑人的供述能够相互印证，这是非常关键的实物证据。但是公安机关缺乏提取证据的意识，案卷里面没有任何对该指纹的记录，勘验笔录没有记录、检查笔录没有记录，没有照片，换句话说，这个指纹来源不明，却有一份鉴定意见。这个鉴定没有问题，经鉴定是嫌疑人的。

这个案件检察院有两种意见，一种意见认为：管他来源是不是清楚，只要能印证口供的真实性，你到了现场，你又供人过盗窃的过程，相互印证，没问题，能定。还有一种意见认为：指纹作为最重要的物证，本案关键的物证，来源不明，有可能被伪造、变造和偷换。当然我们不能对侦查机关都做这种猜测，我们应该认为绝大多数侦查人员都是依照法律程序办，但是来源不明的指纹很容易被伪造。问题的关键在于只有在犯罪现场提取的指纹才具有相关性，才有证据价值，离开了现场，指纹毫无意义。所以现在缺的是有照片拍下来，有录像录下来，有勘验笔录记录下来的指纹的方位、来源、跟现场的关系，这方面的证据是欠缺的。

这个证据是不能作为定案依据的，来源（法律依据）就是2010年《死刑案件证据规定》第十四条，来源不明的物证、书证，没有勘验笔录、检查笔录加以证明的，一律不得作为定案的依据。

第二个案例

某地一个侵犯商业秘密的案件，一个大型国有企业的电子集团的技术人员跳槽到民营企业，该企业报案，认为商业秘密被泄漏了，公安机关以侵犯商业秘密罪立案侦查。这个案件争议的焦点，五份电子邮件。公安机关经过调查发现，在这个技术人员担任这个电子集团的工程师期间，给自己的竞争对手，某民营企业发了五份电子邮件，这五份电子邮件有四份是某电器的制造图纸，有一份是该国有企业第二年的电器销售计划，经专家鉴定，都属于商业秘密。这个案件移交到法院的时候，提交了五份A4纸的打印稿到法庭。我这里问一个问题，以打印件的方式呈交给司法机关，这个打印件也没有任何的勘验、检查笔录、扣押清单证明它的来源和提取经过，你能用来作为定案的根据吗？

电子数据，我待会儿要讲到，有两个最重要的规则：

这个案例里面只提交了打印件，连存储介质都没见到，我怎么相信是真的呢？我怎么知道里面的内容是否真实，我怎么知道是哪个ip地址发出的，发给哪个ip地址的，什么时间发出的，什么时间接收的，这些信息都没有。电子数据可是一个电子传输的过程，是传输过程形成的记录，是动态的，A4纸打印出来容易伪造。所以这个案件后来由于有重大的瑕疵，尽管五份电子邮件得到了鉴定，证明是商业秘密，但由于来源不明，提取、收集的程序有重大的疑问，得不到合理解释，最后也不能作为定案根据。

所谓鉴真，适用的对象是四种实物证据：物证、书证、视听资料、电子数据。只有实物证据才存在鉴真问题，言词证据没有鉴真问题，对口供也好，证人证言也好、被害人陈述也好，如果有重大的争议，让他出庭，听取他当庭的陈述，就解决了。

鉴真一般有以下几个要素：

1.来源的可靠性

我们要有证据证明物证、书证、视听资料、电子数据来源是可靠的。一般来说就是用勘验笔录、检查笔录、搜查笔录、扣押清单，还有提取笔录。不要小瞧侦查案卷中的这些笔录，这些笔录我们又给它们取了个名称，叫“过程证据”，记录了侦查的全过程。

2.搜集、提取过程的完备性

你在什么地方发现了这样一些证据，是怎么搜集的，什么人、什么时间、什么地点、用什么手段，我们也要通过勘验笔录、检查笔录、搜查笔录、提取笔录、扣押清单来证明它的提取、收集过程的完整性。

比如，一份扣押清单上写着“劳力士手表八块”，有问题没有，问题大了。劳力士手表便宜的三万五万，最贵的两百万，每一个表都有固定的型号、尺寸、编号，所以它实际上是特定物，不是种类物。要证明劳力士手表的来源，必须写清楚劳力士手表的型号、颜色，必要时拍上照片，这样劳力士手表在移转的过程中就不会被偷换了，不会被变造、伪造了，一方面涉及将来涉案财物的追缴，另一方面还涉及证据的鉴真问题。

3.移交的合法性

实物证据在侦查机关内部是要移交的，在不同的侦查员相互移交的过程中，保持移交的合法性，形态是完整的。

4.保全的完善性

在长达几个月的侦查过程中，实物证据可能保存在侦查人员的库房中，必须保障保全的完善，它没有被污染，没有发生变化，尤其要注意一些容易变质的物证，像食品、药品、油脂、液体等等，保管不善，形态就变化了，腐败变质了，那个时候再拿去做鉴定就毫无价值了。

以上四个要素，都得依靠我们的笔录证据加以证明。

除了以上几种情况外，如果是特定物的，我们还要经过辨认。辨认有两种，一种是侦查阶段的辨认笔录，一种是当庭辨认，这两种辨认的功能不一样。我们对侦查阶段的辨认笔录要高度警惕。大家一定要记住：辨认程序的合法性是特定物鉴真的一种方式。

鉴真分两大类，一种是外部载体的鉴真，一种是内部载体的鉴真。刚才讲的鉴真的四个要素，只适用于外部载体的鉴真。

外部载体是实物证据的物理表现形式，物证只有外部载体，内部载体是实物证据的内容，书证的文字、图画、内容是内部载体，录音的声音、录像里的图像、电子邮件里的电子邮件本身等内容都是内部载体。内部载体的鉴真具有特殊性。

以电子数据为例

实物证据的鉴真遇到以下几种情况，一律排除：

相关条文

案例 念斌案 褚时健案

我们国家自2010年以后，在各种证据规则中，为了解决被告人翻供问题、证人改变证言问题，确立了两项规则，一个叫口供印证规则，一个叫证言印证规则。

被告人翻供一般有三种情况

第一种情况，庭前供认有罪，当庭翻供；

第二种情况，庭前存在反复，当庭认罪；

第三种情况，庭前翻供，当庭再翻。

证人证言在庭前自相矛盾的，也要看能否得到其他证据的印证，得不到印证的一律不得作为定案依据。

用来作为印证的证据绝对不能是口供本身，或者证言本身，任何证据不能自我印证。用同一名证人后面的几份证言印证前面的一份证言，这是不合逻辑的。但是，同案被告人的口供可以相互印证。共同犯罪的三个被告人，三人可以相互印证，行贿人对受贿人可以印证，被害人对被告人可以印证。

目前相当一部分鉴定来自公安机关内部，鉴定不中立、不客观，鉴定机构本身就是侦查机关的一部分。当然，有些鉴定来自社会中介结构，属于专业的经认证的鉴定部门，但是，市场经济的规律决定了他们跟侦查机关有千丝万缕的利害关系，中立性也受影响。所以我们要对侦查机关移送的鉴定意见抱以怀疑的态度。

在审查判断鉴定意见时，要考虑以下几个问题：

非法证据排除是法律监督的一种方式，这种方式效果显著。非法证据排除一共是三大类：一类是强制性排除，一类是裁量性排除，又称相对排除，一类是瑕疵证据的补正规则。

非法手段取得的物证、书证，叫裁量性排除，必须符合三个条件：

主要是笔录制作过程，格式要件不合法，没有人签字，没有盖章，时间、地点记录有误。

又叫绝对排除，这是针对犯罪嫌疑人、被告人供述、证人证言和被害人陈述三种言词证据。这种排除有两个特点：第一，无条件的，第二，不可补正。

证言和陈述主要是暴力、威胁手段得来的证言、陈述，知道就行了。重点看被告人供述，2017年7月26日这份非法证据排除的司法解释，重点针对的是非法取得的被告人供述，遇到以下几种情况，一律排除：

我国的公诉证据标准和审判的证据标准是合一的，都是犯罪事实清楚，证据确实充分，这个标准后来被解释为排除合理怀疑，2012年，引入了排除合理怀疑这个标准，排除合理怀疑是主观的说法，犯罪事实清楚，证据确实充分是客观的说法，两者结合起来，成为我国公诉的标准，也是法院定罪的标准。我们统称为：事实清楚，证据确实充分，排除了合理怀疑。结合近几年的几个大案，我总结了一下：聂树斌案 呼格吉勒图案 张氏叔侄案

这三个案子的判决书，代表了目前中国公诉、审判证据标准的巅峰之作。里面有这么几层含义：

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