走私IQOS烟机、烟弹 辩护律师应如何进行辩护

梁栩境：广强律师事务所刑事律师暨金牙大状刑事律师团队(金牙大状律师网)走私犯罪辩护与研究中心秘书长

随着IQOS系列烟机、烟弹在国内的知名度提高，产品的需求量亦直线上升。然而，现阶段国内并未对IQOS烟具、烟弹等颁发进口许可，因此可以说市面上所存在的数量达到一定程度的IQOS烟具、烟弹均系通过非法渠道进入市场的，是走私货。

自2018年起，相关部门对于IQOS产品的打击力度逐渐增大，涉及此类产品的走私案件越来越多，在此笔者便根据相关办案经验，结合走私犯罪的辩护要点以及IQOS产品的特性，分析走私IQOS烟机、烟弹的行为应如何进行辩护。

《刑法》规定了走私犯罪的各类罪名，走私犯罪种类较多，犯罪情节较为复杂，现阶段实务中，一般情况下走私IQOS烟弹与走私普通香烟一样，均会被定位走私普通货物、物品罪。

一、对本案属单位犯罪还是自然人犯罪进行分析

根据《刑法》及相关司法解释规定，走私普通货物、物品罪中，单位犯罪下相关人员责任与自然人犯罪的责任有所不同。如自然人犯罪最高徒刑为无期徒刑，而单位犯罪下的自然人责任则为15年有期徒刑。除了量刑不同外，若对单位犯罪或自然人犯罪进行区分，还可对单位内工作的相关人员进行地位与作用的分析，此时，若只是在单位从事一般工作，并未因走私犯罪获得利益，则可能存在不予追究刑事责任的可能。

走私IQOS烟机、烟弹案件中若需提出实际系单位犯罪的辩护意见，则需要IQOS产品进口工作的开展时间、产品在单位内营业额的比重以及经营IQOS是否有单位决策人员共同决定的等问题。另外，评判是否属于单位走私犯罪，除了应参考《关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》中的三种不认定为单位犯罪的情形外，还应对《办理走私刑事案件适用法律若干问题的意见》(下称《意见》)中关于认定单位走私犯罪的相关规定进行分析。

二、分析涉案的走私犯罪行为模式，还原各单位、人员在其中的责任及分工

刑法第一百五十六条规定：“与走私罪犯通谋，为其提供贷款、资金、帐号、发票、证明，或者为其提供运输、保管、邮寄或者其他方便的，以走私罪的共犯论处。”

由此可知，在走私犯罪链条中，除了货主、货运单位外，还存在以不同的方式提供便利的相关单位、个人。故在办理走私普通货物、物品案件时，辩护律师应注意各单位、个人的分工及职责，并从中分析相关单位、个人是否涉及该模式下的走私核心行为，从而划分出不应追究刑事责任的情况以及主从犯的区别。

具体到走私IQOS烟具、烟弹，若涉案人员仅作为整个链条中的“掮客”，则可以不构成犯罪或从犯论；若为具体的分销商或报关公司，情况则相对负责，需要根据具体案件进行分析。

三、考虑涉案人员是否存在被蒙骗的情况

走私犯罪案件中，不乏为降低费用而与他人共享货柜，他人在货物中掺入相关违禁品的情况。考虑到一般人均认为IQOS系普通香烟，故在具体案件之中可能存在行为人将IQOS烟弹掺入合法进口的香烟当中的情况。

辩护律师在进行辩护时，应根据当事人所述的情况，分析在涉案的货物进口行为中当事人对IQOS烟弹进口的情况是否知情。若发现当事人存在被蒙骗的情况，则需结合进口模式提出无罪的辩护意见。

四、分析是否存在立功的可能

通过争取立功或重大立功情节，能够为犯罪分子争取更低的刑罚。

走私普通货物、物品罪与其他如走私枪支弹药罪不同，一类货物的进出口业务中，代理人、货主、货运公司均系在一个相对小的圈子当中，有较为紧密的联系。

具体到走私进口IQOS产品，现阶段进行此行为的大多是进口烟草制品的相关单位，故若当事人了解其中的情况，可向办案部门提供相关信息，争取获得立功情节。

五、偷逃税款的核定问题

根据相关法律规定，办理走私普通货物、物品案件时，海关部门应出具《涉嫌走私的货物、物品偷逃税款海关核定证明书》，通过该证明书核定偷逃的应缴税额，经侦查机关、检察院、法院的审查确认后，可作为定罪量刑的依据。

《证明书》是一起走私案件中的关键证据，若案件中《证明书》无法得到法院的认可，则可能因证据不足而对被告人以无罪论。因此辩护律师在进行辩护时应充分关注《证明书》的情况。

如前所述，由于IQOS现阶段并未获得进口许可，因此在进行价格鉴定时，只能参考相关同类货物，进行审核。辩护律师应注意对于IQOS的价格，办案部门的参考依据是否有相关根据，有无过高的情形，以免导致涉案的税额畸高。

在办理走私普通货物、物品案件时，除了上述辩护要点外，还应主要行政处罚与刑事追诉间的区别、走私对象的考量以及核销行为等各类问题，在此不一一累述。

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