盗窃比特币价值2百万，为何不是盗窃罪？

盗窃比特币价值2百万，为何不是盗窃罪？

曾杰：广强律师事务所·金牙大状刑事律师团队(金牙大状律师网)金融犯罪辩护与研究中心秘书长

导语：

随着国内互联网金融和虚拟货币市场的不断发展，对虚拟货币的本身的性质定性，马上会成为一个司法机关无法回避的话题。

正文：

随着移动互联网时代的到来，刑事案件的类型呈现多样化、新型化的态势。以互联网金融类相关案件为例，虚拟货币到底是无形信息系统数据还是受刑法保护的公私财物？盗窃虚拟货币情节严重行为，应该以盗窃罪处罚还是以非法获取计算机信息系统数据罪处罚？ICO项目中，发行人所筹集的和发行的虚拟货币和代币，是否应该属于有价商品、货币还是虚拟的数据？这些问题都会从根本上决定相关互联网金融行为的性质。

比如近期在北京某科技公司员工仲某利用职务便利，盗取公司100个比特币。海淀检察院以涉嫌非法获取计算机信息系统数据罪批捕仲某。

关于该案，引发了一系列的讨论，其中最引起关注的本案批捕的罪名，仲谋的盗窃行为，为何以非法获取计算机系统数据罪批捕？

大致案情

仲某是某科技公司运维工程师，在工作中，其发现自己公司服务器内有大量比特币，于是仲某利用自己的管理员权限登陆公司服务器并插入一段代码，将公司的100个比特币盗走，转移到其在国外网站的比特币钱包内。

据被害公司称，事发当日，100个比特币网络交易价格为200万余元人民币。

比特币是不是“公私财物”？

比特币（BitCoin）是根据中本聪设计的开源软件以及构建其上的P2P网络数字货币（虚拟商品）。目前，比特币可以兑换成大多数国家的货币或购买一些虚拟物品。

盗窃罪是指以非法占有为目的盗窃公私财物数额较大等行为，犯罪对象是“公私财物”。 比特币（以及其他虚拟货币）是否可以作为盗窃罪的“犯罪对象”，即是否属于“财物”？

这个问题有一定的争议

根据2013年《中国人民银行、工业和信息化部、中国银行业监督管理委员会、中国证券监督管理委员会、中国保险监督管理委员会关于防范比特币风险的通知》：“比特币具有没有集中发行方、总量有限、使用不受地域限制和匿名性等四个主要特点。但由于其不是由货币当局发行，不具有法偿性与强制性等货币属性，并不是真正意义的货币。从性质上看，比特币应当是一种特定的虚拟商品，不具有与货币等同的法律地位，不能且不应作为货币在市场上流通使用。”

该通知基本体现了我国金融监管部门对比特币等虚拟货币的定性，即虚拟货币不是货币，但属于一种虚拟商品和虚拟财产，但是，其能否作为盗窃罪、职务侵占罪等财产类犯罪中的“财物”？

在2013年，最高人民法院、最高人民检察院出台《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》起草过程中，曾经有不少意见提出：对盗窃游戏币等虚拟财产的，应该以盗窃罪定罪处罚。”

最高院当时的结论是，此意见不妥。对于盗窃虚拟财产的行为，如确需刑法规制，可以按照非法获取计算机信息系统数据等计算机犯罪定罪处罚，不应按盗窃罪处理。主要考虑：

其一，虚拟财产与金钱财物等有形财产、电力燃气等无形财产存在明显差别，将其解释为盗窃罪的犯罪对象公私财物，超出了司法解释的权限。

其二，虚拟财产的法律属性是计算机信息系统数据，对于非法获取计算机信息系统数据的行为当然可以适用非法获取计算机信息系统罪定罪量刑。

其三，对盗窃网络虚拟财产的行为适用盗窃罪会带来一系列棘手问题，特别是盗窃数额的认定，目前缺乏能够被普遍接受的计算方式。

而目前，国内各金融机构和支付机构不得以比特币为产品或服务定价，也不得买卖，保险机构不得承保与比特币相关的保险业务或将比特币纳入保险责任范围，也不得直接或间接为客户提供其他与比特币相关的服务，而比特币本身的国际价格波动非常之大，如果将其作为刑事犯罪的对象，其价值认定方式目前难以得出各方否认可的方案。

最高院：应该以非法获取计算机信息系统数据罪处罚

同时，最高院当时还提出，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》对非法获取计算机信息系统数据罪明确了具体定罪量刑标准，适用该罪名可以罚当其罪，实现罪责刑相适应。

相关案例：

比如在2015年江湖省金湖县人民法院审理的陈某非法获取计算机信息系统数据、非法控制计算机信息系统罪一案中【（2015）金刑初字第00090号】，被告人通过破解秘密获取到被害人账号内的比特币，被告人最开始是以盗窃罪被刑事拘留，但是最终是以非法获取计算机信息系统数据罪被起诉，最终以此罪被处罚。金湖县法院将比特币视为数据，未视为刑法意义上的财物。

但是，在实践中，也有部分地方法院将比特币视作一种受刑法保护的实际财产，将盗窃比特币以盗窃罪定罪处罚的案例。

在武宏恩盗窃罪一案中【（2016）浙10刑终1043号 】，法院认为：被害人金某付出对价后得到比特币，不仅是一种特定的虚拟商品，也代表着被害人在现实生活中实际享有的财产，应当受刑法保护。因此被告人武宏恩通过互联网窃取了被害人金某的比特币后，再将其售出所得款项计人民币20余万元到了其个人的银行帐户，其行为已构成盗窃罪。

该案例与最高院的相关解释的观点并不一致，但笔者认为，此判决虽不具有代表性，但具有一定的标致意义。随着国内虚拟货币市场的不断发展，对虚拟货币的本身的价值定性和商品定性，会成为一个司法机关无法回避的话题。

与刑事诉讼相对谨慎的态度相比，在民事诉讼领域，对虚拟货币是一种有价值商品和财物的认可已经成为主流观点。

从处罚角度而言，以盗窃罪处罚可能会更重

根据《刑法》第二百八十五条第二款，犯非法获取计算机信息系统数据罪，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

也就是说，如果以非法获取计算机信息系统数据罪定罪量刑，最高刑是七年。

而如果一定要以盗窃罪定罪或起诉，假设以案发当日的国际市值200万人民币计算。在北京地区，盗窃罪数额在40万以上，就构成“数额特别巨大”，量刑起点就是十年有期徒刑，最高刑是无期徒刑，对于大数额的虚拟货币盗窃行为，如果以盗窃罪定性，处罚就显然重过非法获取计算机信息系统数据罪。

虚拟货币如果不能定义为有价的商品或财物而引发的其他刑事法律问题

比特币作为一种虚拟货币，如果无法定义为商品或财物，也导致了实务中很多诈骗型ICO，虚拟货币公开发行和私募，难以被定义为财产型犯罪问题。但是金融监管当局又将ICO等行为定义为非法集资。比如而根据2017年《关于防范代币发行融资风险的公告》，代币发行融资中使用的代币或“虚拟货币”不由货币当局发行，不具有法偿性与强制性等货币属性，不具有与货币等同的法律地位，不能也不应作为货币在市场上流通使用。

一方面有观点认为其ICO非法集资，一方面官方又不认可ICO所筹集的是具有市场价值的财物，导致了实践中认定的困难，比如今年年初发生的几起ICO项目发行案件中，行为人的确使用了虚假宣传手段，虚构了投资方等信息，使用欺诈手段骗取虚拟货币（以太坊、比特币）后，投资人和被害人去报案，警方因为无法找到虚拟货币是财物的法律依据，导致难以立案的事件。

因此，随着国内互联网金融和虚拟货币（地下）市场的不断发展，对虚拟货币的本身的性质定性，会成为一个司法机关无法回避的话题。

（广强曾杰撰写于2018年4月2日）

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