毒品犯罪辩护：非法买卖、运输、携带、持有毒品原植物种子、幼苗罪概述及相关法规汇总（2017年版）

李伟：广强律师事务所·金牙大状刑事律师团队(金牙大状律师网)毒品犯罪辩护与研究中心秘书长

目录

一、非法买卖、运输、携带、持有毒品原植物种子、幼苗罪的概念

二、非法买卖、运输、携带、持有毒品原植物种子、幼苗罪的立法沿革

三、非法买卖、运输、携带、持有毒品原植物种子、幼苗罪的构成要件

四、非法买卖、运输、携带、持有毒品原植物种子、幼苗罪的认定

五、非法买卖、运输、携带、持有毒品原植物种子、幼苗罪的追诉标准

六、非法买卖、运输、携带、持有毒品原植物种子、幼苗罪的刑事处罚

七、非法买卖、运输、携带、持有毒品原植物种子、幼苗罪法律法规汇总

正文

1997年新刑法典用专章专节共规定了12种毒品罪名(在刑法分则第六章第七节)并规定了相应罪名的刑事责任,可以说是全面、系统地规定了毒品罪与刑,从而形成了较为完善、科学的罪名结构与罪刑体系,适应了同毒品犯罪作斗争的现实需要,也符合国际禁毒立法趋向。非法买卖、运输、携带、持有毒品原植物种子、幼苗罪是新刑法新增加的罪名。该罪名在司法实践中发生的案例较少，但对于该罪的正确认定与其他罪名一样重要，不容忽视。本文从该罪的概念入手，研究该罪的构成要件，并搜集了与该罪有关的法律法规供读者参考。

一、非法买卖、运输、携带、持有毒品原植物种子、幼苗罪的概念

非法买卖、运输、携带、持有未经灭活的罂粟等毒品原植物种子或者幼苗，数量较大的行为。

二、非法买卖、运输、携带、持有毒品原植物种子、幼苗罪的立法沿革

1990年12月28日由第7届全国人代会第17次会议通过颁布的《全国人大常委会关于的禁毒决定》，较1979年的刑法，对毒品犯罪的规定更加全面，更加系统。该《决定》对毒品犯罪行为增加了“非法种植毒品原植物罪”等几个新的罪名，但是未明确规定“非法买卖、运输、携带、持有毒品原植物种子、幼苗罪”。1997年，我国立法机关在认真总结我国以及世界各国禁毒实践经验,借鉴国际禁毒条约和其他国家、地区禁毒立法成果的基础上,有选择地采纳了法学界与司法实践部门提出的立法建议,除全面吸收《禁毒决定》，对禁毒立法进行了进一步的完善。其中新刑法第352条明确规定,“未经灭活的婴粟等毒品原植物种子或者幼苗”可以成为毒品犯罪对象，正式将非法买卖、运输、携带、持有毒品原植物种子、幼苗罪纳入刑法典。新刑法典的进一步完善,既体现了从严惩毒的立法精神,也便利了司法实践部门操作运用。

三、非法买卖、运输、携带、持有毒品原植物种子、幼苗罪的构成要件：

（一）本罪的客体为国家对毒品原植物种子、幼苗的管制。

（二）本罪的客观方面表现为：一是行为人实施了买卖、运输、携带、持有未经灭活的罂粟等毒品原植物种子、幼苗的行为。二是携带、持有未经灭活的罂粟等毒品原植物种子、幼苗的行为是非法的，也即携带、持有行为未依法经许可。三是买卖、运输、携带、持有未经灭活的罂粟等毒品原植物种子、幼苗的数量较大。

（三）本罪的主体是已满16周岁且具有刑事责任能力的自然人。

（四）本罪的主观方面为故意，即明知是未经灭活的罂粟等毒品原植物种子或者幼苗而非法买卖、运输、携带、持有的行为。

四、非法买卖、运输、携带、持有毒品原植物种子、幼苗罪的认定

(一)本罪与非罪的界限。

本罪非法买卖、运输、携带、持有的毒品原植物种子应当是未经灭活处理的。如果行为人买卖、运输、携带、持有的毒品原植物种子、幼苗是已经过灭活处理，即该种子、幼苗在行为人携带、持有时已失去存活能力的，则不构成本罪。

本罪要求“数量较大”，如果行为人买卖、运输、携带、持有的毒品原植物种子、幼苗的数量较小，达不到本罪的入罪标准，则只能以违法行为依据相关法律法规处理，不构成犯罪。

(二)本罪与非法种植毒品原植物罪的界限。

犯罪对象不同。本罪犯罪对象是未经灭活的罂粟等原植物种子、幼苗,如该种子、幼苗已被灭活，无生存、繁衍能力，则不构成本罪。而非法种植毒品原植物的犯罪对象是罂粟、大麻等毒品原植物。客观方面表现不同。本罪客观方面表现为非法买卖、运输、携带、持有等四种行为；而非法种植毒品原植物客观方面表现为：（1）“种植”，包括“播种、育苗、移栽、插苗、施肥、灌溉、割取津液或者收取种子”等行为；（2）经公安机关处理后又种植；（3）抗拒铲除等形式。

行为人非法种植毒品原植物后，又非法买卖、运输、携带、持有的，以非法种植毒品原植物罪论处。行为人携带、持有原植物种子、幼苗一段时间后，又将该种子自行种植的，此种情形属于吸收犯，应当以非法种植毒品原植物罪论处。

（三）如何认定本罪的“数量较大”。

根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，具有下列情形之一的，应当认定为“数量较大”：（1）罂粟种子50克以上，罂粟幼苗5000株以上的；（2）大麻种子50千克以上，大麻幼苗5万株以上的；（3）其他毒品原植物种子或者幼苗数量较大的。

五、非法买卖、运输、携带、持有毒品原植物种子、幼苗罪的追诉标准

最高人民检察院、公安部关于印发《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（三）》的通知（公通字[2012]26号）

第八条　[非法买卖、运输、携带、持有毒品原植物种子、幼苗案（刑法第三百五十二条）]非法买卖、运输、携带、持有未经灭活的罂粟等毒品原植物种子或者幼苗，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：
（一）罂粟种子五十克以上、罂粟幼苗五千株以上；
（二）大麻种子五十千克以上、大麻幼苗五万株以上；
（三）其他毒品原植物种子、幼苗数量较大的。

六、非法买卖、运输、携带、持有毒品原植物种子、幼苗罪的刑事处罚

 第三百五十二条　【非法买卖、运输、携带、持有毒品原植物种子、幼苗罪】非法买卖、运输、携带、持有未经灭活的罂粟等毒品原植物种子或者幼苗，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。

量刑时，应注意适用刑法第356条关于再犯从重处罚的规定。

七、非法买卖、运输、携带、持有毒品原植物种子、幼苗罪法律法规汇总

(一) 法律

1. 《中华人民共和国刑法》（1979年7月1日第五届全国人民代表大会第二次会议通过 1997年3月14日第八届全国人民代表大会第五次会议修订 根据1999年12月25日《中华人民共和国刑法修正案》、2001年8月31日《中华人民共和国刑法修正案（二）》、2001年12月29日《中华人民共和国刑法修正案（三）》、2002年12月28日《中华人民共和国刑法修正案（四）》、2005年2月28日《中华人民共和国刑法修正案（五）》、2006年6月29日《中华人民共和国刑法修正案（六）》、2009年2月28日《中华人民共和国刑法修正案（七）》、2011年2月25日《中华人民共和国刑法修正案（八）》、2015年8月29日《中华人民共和国刑法修正案（九）》修正）

  第三百五十二条　【非法买卖、运输、携带、持有毒品原植物种子、幼苗罪】非法买卖、运输、携带、持有未经灭活的罂粟等毒品原植物种子或者幼苗，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。

2. 《中华人民共和国治安管理处罚法》（2005年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议通过　根据2012年10月26日第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十九次会议《关于修改＜中华人民共和国治安管理处罚法＞的决定》修正　主席令第67号）

 第七十一条　有下列行为之一的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处三千元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款：
（一）非法种植罂粟不满五百株或者其他少量毒品原植物的；
（二）非法买卖、运输、携带、持有少量未经灭活的罂粟等毒品原植物种子或者幼苗的；
（三）非法运输、买卖、储存、使用少量罂粟壳的。
有前款第一项行为，在成熟前自行铲除的，不予处罚。

3. 《中华人民共和国禁毒法》（2007年12月29日第十届全国人民代表大会常务委员会第三十一次会议通过）

第十九条 国家对麻醉药品药用原植物种植实行管制。禁止非法种植罂粟、古柯植物、大麻植物以及国家规定管制的可以用于提炼加工毒品的其他原植物。禁止走私或者非法买卖、运输、携带、持有未经灭活的毒品原植物种子或者幼苗。
地方各级人民政府发现非法种植毒品原植物的，应当立即采取措施予以制止、铲除。村民委员会、居民委员会发现非法种植毒品原植物的，应当及时予以制止、铲除，并向当地公安机关报告。

（二）司法解释

1. 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》（2016年1月25日最高人民法院审判委员会第1676次会议通过，自2016年4月11日起施行 法释〔2016〕8号）

 第十条　非法买卖、运输、携带、持有未经灭活的毒品原植物种子或者幼苗，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百五十二条规定的“数量较大”：
（一）罂粟种子五十克以上、罂粟幼苗五千株以上的；
（二）大麻种子五十千克以上、大麻幼苗五万株以上的；
（三）其他毒品原植物种子或者幼苗数量较大的。

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