刑事辩护律师：假冒专利罪综述

广东广强律师事务所 李江

一、假冒专利罪的概念

假冒专利罪（《中华人民共和国刑法》第二百一十六条），是指违反国家专利管理法律法规，假冒他人专利，情节严重的行为。

二、假冒专利罪的犯罪构成

（一）假冒专利罪的客体

本罪的客体为复杂客体，它既侵害了国家专利管理部门的正常管理活动，也侵害了单位或者个人的专利权利。

（二）假冒专利罪的客观方面

本罪在客观方面表现为，违反国家专利管理法律法规，在规定的专利有效期限内，假冒他人被授予的专利，情节严重的行为。其中“假冒他人专利”的行为主要表现为：

1．未经许可，在其制造或者销售的产品、产品的包装上标注他人专利号的；

2．未经许可，在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号，使人将所涉及的技术误认为是他人专利技术的；

3．未经许可，在合同中使用他人的专利号，使人将合同涉及的技术误认为是他人专利技术的；

4．伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件的。

同时，情节严重是成立本罪的前提条件。具有下列情形之一的，可认定为属于本罪的“情节严重”：

1．非法经营数额在二十万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；

2．给专利权人造成直接经济损失五十万元以上的；

3．假冒两项以上他人专利，非法经营数额在十万元以上或者违法所得数额在五万元以上的；

4．其他情节严重的情形。

（三）假冒专利罪的主体

本罪的主体为一般主体，自然人和单位均能构成本罪的主体。就自然人而言，只要行为人达到了刑事责任年龄且具有刑事责任能力，实施了符合本罪构成要件的行为即可构成本罪。单位犯本罪的，实行双罚制，即对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法追究刑事责任。

（四）假冒专利罪的主观方面

本罪在主观方面只能表现为故意，即明知自己的行为属假冒他人专利，侵犯他人专利权的行为而仍故意实施该行为。过失不能构成本罪。至于犯罪的动机则多种多样，有的为了营利，有的为了获取荣誉，有的为了损坏他人名誉等，但无论动机如何，都不影响本罪的成立。

三、假冒专利罪的立案标准

最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》第七十二条规定：假冒他人专利，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉；

（一）非法经营数额在二十万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；

（二）给专利权人造成直接经济损失在五十万元以上的；

（三）假冒两项以上他人专利，非法经营数额在十万元以上或者违法所得数额在五万元以上的；

（四）其他情节严重的情形。

四、假冒专利罪的典型判例

最高人民法院公布2010年中国法院知识产权司法保护五十件典型案例之四十九：仇海营、崔留芷等六被告假冒注册商标罪案

争议焦点：行为人在同一种商品上使用与权利人的注册商标相同的商标和外观设计专利相同的外观设计的，其构成假冒注册商标罪还是假冒专利罪？

案例要旨：《中华人民共和国刑法》第二百一十三条规定，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二百一十六条规定，假冒他人专利，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。根据刑法基本理论，行为人基于一个罪过，实施一个犯罪行为，同时侵犯数个犯罪客体，触犯数个罪名的，为想象竞合犯。根据实质一罪说理论，想象竞合只是形式上的数个罪名，应当择一重罪处罚。因此，行为人在同一种商品上使用与权利人的注册商标相同的商标和外观设计专利相同的外观设计的，构成想象竞合犯，应当择重罪处罚。

五、假冒专利罪的处罚

《中华人民共和国刑法》第二百一十六条规定，假冒他人专利，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。

第二百二十条规定，单位犯本罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第二百一十六条的规定处罚。

六、假冒专利罪的相关法律法规、司法解释

（一）假冒专利罪的相关法律法规

1．《中华人民共和国刑法》

第二百一十六条 假冒他人专利，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。

2．《中华人民共和国刑法》

第二百二十条 单位犯本节第二百一十三条至第二百一十九条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本节各该条的规定处罚。

3．《中华人民共和国专利法》

第六十三条 假冒专利的，除依法承担民事责任外，由管理专利工作的部门责令改正并予公告，没收违法所得，可以并处违法所得四倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处二十万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

4．《中华人民共和国专利法实施细则》

第八十四条 下列行为属于专利法第六十三条规定的假冒专利的行为：

（一）在未被授予专利权的产品或者其包装上标注专利标识，专利权被宣告无效后或者终止后继续在产品或者其包装上标注专利标识，或者未经许可在产品或者产品包装上标注他人的专利号；

（二）销售第（一）项所述产品；

（三）在产品说明书等材料中将未被授予专利权的技术或者设计称为专利技术或者专利设计，将专利申请称为专利，或者未经许可使用他人的专利号，使公众将所涉及的技术或者设计误认为是专利技术或者专利设计；

（四）伪造或者变造专利证书、专利文件或者专利申请文件；

（五）其他使公众混淆，将未被授予专利权的技术或者设计误认为是专利技术或者专利设计的行为。

专利权终止前依法在专利产品、依照专利方法直接获得的产品或者其包装上标注专利标识，在专利权终止后许诺销售、销售该产品的，不属于假冒专利行为。

销售不知道是假冒专利的产品，并且能够证明该产品合法来源的，由管理专利工作的部门责令停止销售，但免除罚款的处罚。

（二）假冒专利罪的相关司法解释

1. 最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》（2010年5月7日 公通字［2010］ 23号）

第七十二条 【假冒专利案（刑法第二百一十六条）】假冒他人专利，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉；

（一）非法经营数额在二十万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；

（二）给专利权人造成直接经济损失在五十万元以上的；

（三）假冒两项以上他人专利，非法经营数额在十万元以上或者违法所得数额在五万元以上的；

（四）其他情节严重的情形。

2. 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（2004年12月22日 法释［2004］19号）

第四条　假冒他人专利，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十六条规定的“情节严重”，应当以假冒专利罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：

（一）非法经营数额在二十万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；

（二）给专利权人造成直接经济损失五十万元以上的；

（三）假冒两项以上他人专利，非法经营数额在十万元以上或者违法所得数额在五万元以上的；

（四）其他情节严重的情形。

第十条　实施下列行为之一的，属于刑法第二百一十六条规定的“假冒他人专利”的行为：

（一）未经许可，在其制造或者销售的产品、产品的包装上标注他人专利号的；

（二）未经许可，在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号，使人将所涉及的技术误认为是他人专利技术的；

（三）未经许可，在合同中使用他人的专利号，使人将合同涉及的技术误认为是他人专利技术的；

（四）伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件的。

第十五条　单位实施刑法第二百一十三条至第二百一十九条规定的行为，按照本解释规定的相应个人犯罪的定罪量刑标准的三倍定罪量刑。

第十六条　明知他人实施侵犯知识产权犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所或者运输、储存、代理进出口等便利条件、帮助的，以侵犯知识产权犯罪的共犯论处。

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