刑事辩护的那些事儿||刑事律师的价值之生命的逆旅者

 黄斯龙：职务犯罪实战研究员、金融犯罪辩护刑匠团队核心成员

才接呼市雪，又淋周口雨 

如果不是办案，我不会来到这里。郸城，一个中原的小县城，属周口市。 

细雨中到达后，在法院附近的酒店安顿好，已是傍晚，带着新鲜感去马路上走了走。在这个法院所在的新区，一路上鲜见行人。第二天黄昏，开完庭后，湿冷的寒风中，我和周峰剑律师，前往郑州，要赶第二天的飞机。留下张王宏律师殿后，继续给王小玉收尾。 

这个小县城，今后怕是不会再来了吧！ 

然而，来时下雨，去时寒风，就在这匆匆的一日间，王小玉的命运、名誉、自由，即已宣告定格。 

刚刚过去的呼和浩特的庭审，钢正明快。这次开庭的郸城庭审，简洁迅疾。 

两个庭审，两种节奏感极强的体验，都有一个共同点就是：不休庭——开庭后一路直落直至审毕。 

如果说还有啥共同点，那就是都有降水：呼市庭后飘雪，郸城庭前下雨。 

什么是刑事律师的价值？是我一直思考的问题。经历这几日来，一次次节奏感极强的庭审，我的体会也进一步积淀： 

在紧锣密鼓的庭审现场，刑事律师需要厚积薄发。风格，视庭审需要，可能是飚发凌厉、急言急语如突突的机关枪，也可能是温文尔雅、娓娓道来而如数家珍。 

无论何种风格，都要集中以审判者能听得进，也愿听，并能影响其思维的方式，在兼顾指控方不至对抗，或即使对抗也无力招架的力量，展现在案证据、事实和法律，让审判者深省案件之症结，进而采纳辩方意见，而避免对被告人的错误定罪与重罚。 

资深辩护律师的作用，就在于在既定的时间、环境里，以自己的言说、文字，或暴露案件的问题，或提示程序性缺失，以展现对当事人有利的证据。维护当事人的权益。 

就像在一只瓶子里，装进你自己的故事。 

每一秒，都是肉博。每一退让，都会是万丈深渊：坠落下去，可能万劫不复。 

熟悉程序，紧紧把握节奏，争取自首、缓刑、实报实销、或纠正金额上的错误认定。每一分秒，全在意念把握与程序和知识、案情的熟悉，并动态地在现场熟练运用。 

当然，如果输了，从肉体上，你其实没有鲜血流出，当时也没有骨断腿残。从外表上，你甚至没有能看得出的损伤。 

但在失去自由的日子里，时间，这把钝刀子，会一点一点改变你，直至面目全非。 

精神与心绪的烦乱，是主要的帮凶，会让你一段时间里难辩真伪、词不达意，会让你行动所至，却不知所向何为。 

现在我能体会，对关在里面的人，哪怕是自首、坦白、缓刑…这样一点一滴的成功认定，也是一点一滴对生命的解救。 

我见过一些餐厅计时的沙漏。点完菜后服务员会杵一个X型玻璃瓶沙漏在桌上，如沙漏完了菜未上，餐厅要给予折扣。 

对那些煎熬于身体不自由和精神受压抑的有限空间里的生命，每一时，每一刻，都是倒计时。 

生命，不正像那玻璃瓶中，一粒粒轻轻扬下的沙粒吗？ 

能够大获全胜，宣判无罪，当然是喜大普奔了。 

17人，13小时，中间仅休庭20分钟。是郸城一天庭审的几个数字。

回头来看，正是这一个个冰冷的数字，定格了17段人生。 

没法逆转了。 

至少，从实践角度看是这样。 

刑辩律师：人生逆旅者 

人生如旅途。点滴不休，以分秒计流逝。正如我这次来周口乘坐的火车。 

这次河南行，因没有直达飞机，我乘了火车。准点出发后，沿途经过的隧道、桥梁、山川、湖泊，在我脑海中，幻化出的却是人生不同阶段。 

现在，铿锵的铁轨撞击声，仍回旋在脑海。 

人生，就是一列不停前行的列车。如果，从生命的终点回看，能帮别人影响和把握之后未知之旅程，改变生命的质量与人生境遇。避免了下错车，避免了坐掉头车。 

这就像于生命潮流中，逆流而上以袭之——成功的刑辩律师的价值即在于此。 

成功：应是刑事律师的人生定位 

我之前在省纪委工作过，现在专注职务犯罪辩护。之所以专注这个领域，与自己对刑辩的认识不断加深有关。而有一段对话，对我印象深刻。 

那次，我问张律师：“有人说，职务犯罪没有什么辩护空间？” 

张王宏律师这样作答：“所有案件，只要是家属寻遍全国，找辩护律师的，一般而言，都有一定的辩护空间。当然，要分析案情，方知能不能达到预期的效果，能不能实现家属、当事人的要求。” 

他顿了顿，继续说：“我几年前定位做金融犯罪辩护，现在回头来看，如果当时从一般人角度考虑，我是没有必要做的：金融犯罪，那有什么好辩的？金融犯扰乱金融管理秩序，又侵害被害人的财产，难道公安、检察院、法院还会搞错？

“如果遵照一般人的观念，那我做案子时，就不用努力了？我就一个个地放弃了？那样的话，还会有后来不诉、不捕、顶格轻判这些结果吗？ 

“450万的诈骗撤回后免诉、50万的合同诈骗不起诉、1200亿的公司首席执行官的不诉、涉黑犯罪中的个罪免诉…要在一般人的眼光里，都是不可能的任务。 

“所有的结果，都是争取得来的，所有的成功，都是专业努力+专业沟通的结果。 

“刑辩律师，不能把自己等同于一般的人。” 

张律师讲的几个案例，我大约是知道的。 

在被指控1.6亿损失5688万的非吸案中，打掉了450万诈骗的指控并实现了3年的顶格轻判，这就是2018年常州史美兰案！ 

在总金额1200亿涉案100多人的京城P2P非吸案中，把握时机，使原公司COO在审查起诉阶段，成功不诉实现法律上之无罪，这就是2020年北京孙岳案！ 

在债转股纠纷中欠钱出逃却被错定为合同诈骗，历经多次会见后，形诸笔端提交检察院，尊重家属意见反复商议欲退赔“被害人”而未果，最终坚守专业判断，在案件去到审判阶段前成功不诉，实现了“最梦幻无罪”让当事人在春节前回家，这就是2019年深圳胡阳案！ 

即使在同案人被判1年3个月、7个月之后被抓，经过与检察官二十分钟心酸欲滴的沟通，终在黄金第三十七天的最后一天，收到了不捕释放的消息，这就是2017年广西蒙某某不捕案… 

这些，是张王宏律师近年来的成功案例。其实，名单还可以列举很多，6年多达近40起成功案例，每一起背后，都有当事人无穷的世间体验与人生瞬间被改变。每一个，都是惊心动魄却急流直转的人生悲喜剧。 

我多么想也有这些成功的案例背书呀。因为成功帮到当事人的同时，刑辩律师收获的，是职业人生的成就感。 

正如张律师所言：用一张张盖有红印的无罪判决书、不起诉决定、释放证明、不捕决定书、撤回起诉后不诉的补充起诉意见，书写职业人生，留下一串串辉煌的印记，这无疑就是刑辩律师的价值，无疑就是人生价值的最好诠释！ 

刑事辩护：只是动动嘴皮子？ 

经常，有咨询者爱问：你帮我看看材料看有没有把握？有无成把握？ 

我理解，刑事辩护，是一个动态全息的过程。正如我于郸城行的火车上，看到窗外的山河绿树青草，激起内心的情绪与感想，再到我写出来。需要一个过程也需要一定能力一样。 

刑事辩护，是对证据与事实以及公权力方证明过程存在的问题，与当事人沟通、对证据进行发掘、对事实专业呈现、对法理情的专业言说的过程，是一个法律专业上的经历、沉淀、共情、质证、辩论、呈现的全演绎。 

不同的眼光，就会有不同的体验与感悟，不同的思索与口才，就会有不同的呈现，进而，便会有不同的结果。 

结果是辩出来的，不是承诺出来的。 

空口许诺，是违背执业伦理与常识的，也是法律所明文禁止的。虽然大多数当事人，喜欢要一个承诺，但其实并没有用：越模糊的承诺越没有意义，而越明确的承诺，越没有衡量的标准，也没有兑现的可能。 

结果是辩出来的。这个辩，不等于简单的动动嘴皮子，不等于天马行空炫技的辩论。这个辩，需要对案情的阅读与熟悉的基础、需要对当事人境遇的共情，需要扎实的功底和技能技巧的熟练与运用。 

一样的案子，有些情节，往往检察官会没看出来。原因，可能是证据太多了，没有花费足够的时间梳理和比对。更多的时候，是检察官仅从入罪的角度，而导致没有仔细分析研究无罪和罪轻的部分。这时，缺乏有力的辩护t律师的对抗，法官就会单方向沿着检察官的指控，也就疏忽了反向的证据材料。 

这样讲，并没有任何诋毁，或为刑辩律师自诩的成分。这是实情。 

我们知道，区县级法院法官的工作量，在发达地区，一般是每年300起左右的案件量。检察院检察官，处在诉讼环节的更前端，还要加上不捕、不诉的案件，一般会更多。而且，法官、检察官还会有参观学习、培训、竞赛团建等行政性政治性任务，还会有调岗、竞争上岗等岗位变化，不是自己感兴趣的案子，就能拿来研究拿来做的。 

相比之下，专业的刑事律师，以每年接案十起左右计，会有更多的专业的时间研习卷宗法律。如能长年专注于某类罪名、案例和辩护技艺的研习，会在案情、法律、表达上，具有压倒性优势。 

当然，单纯从道理上讲，检察官、法官看走眼了，当事人自己可以说呀！ 道理是没错的。问题在于怎样落地。 

法律是一个专业活，是个技术活儿。说了不等于就是事实，如果缺乏证据，就是不能认定的。 

更进一步的延伸就是：证据，包括卷宗材料中现有的证据，以及通过当事人或其家属提供的证据。不同的证据，法律地位不同，遵循不同的举证质证顺序。在节奏紧凑的诉讼流程中、在节奏感极强的庭审中，如何质证？如何出示？如何回应法庭质问？都需要技巧，也需要训练需要学习。长年研习，又有一定的社会阅卷，再加上相当的领悟能力，才可能具备的能力，对一个猝然临之的法律门外汉的当事人来说，当然不是随便说两句，就能讲的清楚，更不是讲了就能被采纳的。 

现有基本事实是，在我国，被告人没有阅卷的权利——连卷宗、证据材料都没看过，能说什么出来，可想而知。 

这也是我们经常听到的，明明白白的情况，却同案不同判的原因。 深入到证据中，案件其实，根本不同。 

庭审过山车：猝然临之后的瞬间迸发 

还是重回庭审现场吧！这次庭审本身，很有意思。 

这次庭审，我一直有一个感触：时间、时间，快点停歇吧！ 

之所以有这样的念头，是因为对我这个法律人来说，这次的异地庭审，让人眼花缭乱：当迅疾推进的程序，夹杂着法律问题的持续推进，经过发问、质证、辩论的接连审查，在中午连吃饭加休息只有20分钟的13小时里，恍如过山车。 

那感觉，可以想见，当时的张王宏律师，犹如在一辆疾驰的列车上，和一个武装到牙齿的肌肉人以白刃相博。 

撇开冗长的发问、专业的质证，印象最深的，就是辩论的突然启动。 

王小玉是张律师的当事人，本来排名12。从早上8点开始的庭审，无休庭开到下午4时，正是最疲倦的时候。 

当时现场，因为有旁听人员走动，甚至有人录音录像吧，法警出面制止，被制止的旁听者，坚持要自己走出去，不让法警碰。 

我记得的，还有一个插曲，就是中途有一名女法警，从大门沿阶梯式一路递降地走下来，一路伸出右臂，大声喝斥一名刚走进来的女子，被指责的女子正要坐到座位上，身子弯着，停在半空。女法警声音之大，甚至盖过了法官，引起不少人侧目。 

旁听席通往审判区的木栅门，三番多次被法警从里到外、从外到里地推开，进进出出。 

加上现场，灯光昏暗，从我坐的后排旁听席望过去，审判长的面孔，似乎都不太清晰，就这样，庭审推进到了第8个小时。 

这次，还遇到一种极少见情况，就是辩护人坐旁听席。 

因被告人数众多，县法院腾出了最大的法庭，可有被告人聘请了两名辩护律师，这样仍不能安排全部辩护律师在法庭前排就座，前三名辩护人辩护席就座外，另外十多名辩护人被安排在旁听席，辩护人的一侧。 

就在这样的场景下，就在这样的时间点，审判长说了一句啥。 

由于他的方言口音浓厚，下面没反应。他又重复了一次，望着辩护席。 

张律师顺着审判长的目光，大约听到了王小玉的名字，但又没听清内容。于是拿起话筒：“审判长，麻烦您大声点。” 

整个法庭屏息静听。听到审判长说：“…王小玉的辩护人发表辩护意见。” 

哦！轮到张王宏律师发表辩护词了。

王小玉是帮信罪的第一位被告人，排第十二，为什么后面的被告人，第一个被安排发表辩护意见？后来听说，是女子羁押的看守所，晚上六时就要关门了。所以辩论环节调整了。王小玉直接交由律师发表辩护意见。 

脱稿！脱稿！辩论要引发庭审关注 

王小玉，一名刚毕业不久的女大学生，通过网络推广APP链接业务，小有成就后，在前年注册成立了自己的公司。由于被推广的链接中，个别涉及高息套路贷，她被卷入这起涉恶案中，但金额其实是有争议的，而她在被抓前，财产被超额查扣，且患有严重的抑郁症。 

如何把相关情节固定下来，赢得法官的支持，实现当事人的权益最大化，对一名负责任的专业律师而言，无疑是有压力的。 

这个案件，还有一个问题，就是如果采用司法认定的方法，证据不足以证明，王作为推广方，具备主观故意。而采用司法推定的方法，又需要要综合王小玉在案件中所起的作用、业务量、在整个犯罪中的地位、王小玉的专业背景等，而在这些问题上，控方与辩方意见分歧。 

如何就这样分歧点，结合证据、事实，在有限的庭审进程中，有说服力地陈述辩方观点，影响法官内心确信，是专业律师被需要的原因。 

专业刑辩律师作用体现在哪里？ 

随着案件审理的进行，我的体会是，如何把法条、司法解释等法律法规，结合案情说透彻，是基本要求。 

很多时候，法条与司法解释，每一字每一词都能看明白，但连成一串，不联系既有案例和法规，你都不知道在说啥。所以进一步的要求，是结合具体案情与证据的分析、论述，结合案件、事实、证据，将案件所涉法、理、情连贯分析后，以文字和口头形式清晰准确地全面呈现。 

有如一个将士，于战场纵横捭阖。 

只有案情、法律、案例、技巧贯通一体，才能实现庭审上的从容应对。这些，需要长期的关注、学习、实操、揣摩、交流。 

2020年11月26日下午17时许，脱稿发表辩护词开始。 

在经历发问阶段，深入细节确认了王小玉曾患抑郁症。在质证阶段，就鉴定意见发现王小玉涉案价值是否构罪存疑，而王小玉本人供述不足以认定其有犯罪故意且综合前后行为，也无法推定这一犯罪构成要件之后，在一个令人疲倦的时间点，在灯光昏暗、坐满了人且有些杂乱的大法庭里，在被突袭式一般地点名要头一个发表辩护意见时，我看到，张王宏律师手擎话筒，望着审判席： 

“尊敬的审判长并合议庭，优秀的公诉人！经历了前面阶段的发问、质证，我相信，大家对王小玉在本案中的主要问题已经清晰。为便于法庭更准确把握案件，作出正确的判决，我把王小玉被控帮助信息网络犯罪活动罪中存在的争议焦点，归结为三个主题：法律、故意、金额。刚才发问和质证阶段发表的意见，不再重复。 

“首先，看法律规定。司法解释关于帮信罪的司法解释，只有达到‘情节严重’的认定标准，才构成犯罪。这个规定，包括七种情形，我们可以对应王小玉的情况逐一比对。 

“第一，司法解释规定，为三个以上对象提供帮助的。但王小玉所涉及的，只有一个飞速易贷。第二，支付结算金额二十万元以上的。根据司法会计鉴定意见，王小玉接收共7万元，退还3.1万多元，远远没有达到20万元。第三，要求以投放广告等方式提供资金五万元以上的。王小玉是广告推广商，并没有投放广告，不存在提供资金问题。第四，违法所得一万元以上，根据前面庭审和在案证据，王小玉当庭供述的违法所得，是提留款项的10%左右，王的妹妹王小小供述是35元钱的10元钱，约为28%。而之前的笔录，并没有详细具体调取相关分成数据。按照存疑利益归于被告人，即使以较高r 25%的比例算，王小玉公司在涉案飞速易贷的获利也只有9500元，不足10000元。第五，要求二年内曾因帮助信息网络犯罪活动受过行政处罚，又帮助信息网络犯罪活动的。目前缺乏这方面证据。第六，被帮助对象实施的犯罪造成严重后果的。本案中，公诉人确实提供了高志洁、钟考清二人死亡的证明，但二人的死亡，与本案主犯钟小弟的关系尚且存疑，而王小玉与钟小弟根本不存在任何意思联络，以此认定因为王小玉的帮助行为，导致了高、钟二人死亡，同样不能达到证据确实充分的标准。第七，结合兜底条款，王小玉也不存在其他情节严重的情形。”

 张律师面对审判席陈述，不时地会拿出手边的资料看一眼。那沓材料，从早上开始，满满地写了几页纸。有时，又会瞅一眼打开的电脑，那里，原来辩护意见上已经被作了特别的修改。眼神在法庭和手头材料间循环往复，表达则流畅、自然、熟练。 

我发现，审判席法官，辩护席的律师，都抬头，或转脸望向张律师，法庭后排，也站满了庭外维护秩序任务结束，走进来旁听的法警，一个个高大的个头，站在法庭后门内，专注地倾听。 

稍作停顿，张律师继续：“其次，从犯罪故意看。前面质证意见中，已经结合言词证据，从证明效果上可知王小玉没有犯罪故意，这里不再重复。需要补充两个数字，一是被害人笔录、证人证言共142人，没有一个人提及王小玉。同案犯17人中，除王小玉本人和她妹妹王小小，也没有任何一人提及王小玉。另外，结合会见时王小玉陈述，以及刚才法庭发问可知，王小玉在2019年8月，看到涉案推广可能是刚被国家禁止的套路贷后，就停止了经营。王小小还因此，和姐姐王小玉吵架，王小小再后来就辞职了。从姐妹二人冲突可知，无论是姐姐王小玉，还是妹妹王小小，都没有犯罪的故意。”

这一段辩论意见，既点到为止，将前面发问和质证与最后的辩论一线串起，又避免了重复，使案件的争论焦点，让辩方观点，有理有据地展现于法庭。 

再作停顿后，张王宏律师继续：“最后一点，是关于涉案金额。王小玉在我会见时，多次表示，虽然自己在不确知的情况下，行为可能触及到刑法的红线，该如何处罚，她也接受。但辩护人认为，因为1万元左右的违法所得，对她380万的财产采取强制措施，这明显是不符合法律规定的，因为这里面，有她之前打工积攒的钱，也有公司正常经营的收入。退一步讲，即使所有被扣押的钱款，都涉案，也应该收归国库，但现在，这些车辆、钱款，都没有出现在扣押清单上，这样的处理同样违反法律规定。” 

在结束前，张律师动情地讲到一处细节，给我印象深刻：“王小玉作为刚从大学毕业没多久的创业者，响应国家‘大众创新、万众创业’的号召，精神可贵。在她被羁押接近一年的时间，她在自己身受抑郁证折磨的情况下，仍然心里牵挂着年迈的父母。会见时，多次跟我交代，要让父母把牙齿弄好，让父母不要再干体力活儿了。虽然，王小玉现在坐在被告席上，辩护人认为，她同样是一个孝顺的女儿，建议法庭应该结合在案事实、证据和法律，给予缓刑，或一年以下轻判，让她回归社会、回归父母身边，以尽她为人女儿的责任。” 

南方人的北方家宴 

不多久，帮信罪的辩论和最后陈述全部结束，法庭准备让法警带王小玉等5人离开，这时张王宏律师向审判长举手示意：“审判长，我还有证据提交。” 

原来，从法庭质证，直接跳至第12名被告人发表辩护词，忽略了辩方出示证据环节。但张律师准备了6撂共三沓证据。 

法庭要求说明证据内容及证明目的，张律师当即回答：“一组共60页证据材料，证明王小玉的浪花公司，正当经营，且与交易对方，开具正规发票等票据，不能将全部被采取强制措施的财产，都认定为违法所得。” 

这时，陪审法官说道：“既然证据不能认定那些财产是涉案财产，自然就不是涉案的嘛。” 

张律师回应：“因为按照电信诈骗的司法解释，确因客观原因无法查实全部被害人,且被告人无法说明款项合法来源的, 会被认定为违法所得, 辩护人提交证据，正是履行说明义务，并提供线索和初步证据。”

就在证据提交完，准备恢复审理时，男陪审法官又问：有没有原件 ？

“有。”话音刚落 ，张律师拎起一只袋子，连同五沓牛皮纸封面的票据册子，一起交给法警。其实这些材料早就准备好了，早八时开庭以来，一直不离左右。 

我注意到，法庭上，19名辩护律师，只有张律师提交了辩方证据。 

开完庭，我已经是早餐后十个小时没吃东西了，和周律师先找个地方吃点东西。在离法院不远处，我们进了一个名叫北方家宴的餐厅。 

正是饭点，热腾腾的饭菜，很快端上来。看着饭菜，我却想到饭店的名字，脑子有点转不动了：家宴。是呵，什么时候，王小玉，可以和家人一起团团圆圆其乐融融聚在一起吃饭呢？

在之前辩护的基础上，在一年半的量刑建议下，加上今天张律师法、理、情兼顾的的现场辩护，这一天相信不会遥远。

（文中案情俱为真实，人物姓为真实，名为虚构）

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