走私淫秽物品罪

广强走私犯罪辩护与研究中心

走私犯罪辩护是广东广强律师事务所的领先业务。广强律师事务所•金牙大状刑事律师团队(金牙大状律师网)走私犯罪辩护与研究中心汇集10名专业走私犯罪辩护律师，中心内设有走私犯罪业务指导委员会，由具有10年以上走私犯罪辩护经验的专业律师和此领域全国权威刑法、刑诉法专家担任委员，对重大、疑难、复杂的走私犯罪案件进行集体研讨。(以下简称“走私犯罪辩护与研究中心”)

走私犯罪辩护与研究中心专业律师合计办理走私犯罪案件100多起，以中心精英律师丰富的走私犯罪辩护经验和先进的理论研究成果，以精益求精的态度将每一起案件打造成经典辩例，并以经典辩例，铸造品牌。同时，中心内律师致力于走私犯罪的前沿理论研究，学术论文共计17次刊登于《现代法学》《政法学刊》等权威法学期刊，实务类著作亦多次发表于中国律师网、北大法律信息网等行业权威媒体平台。

概念

走私淫秽物品罪，是指以牟利或者传播为目的，违反海关法规，逃避海关监管，非法运输、携带、邮寄淫秽的影片、录像带、录音带、图片、书刊或者其他淫秽物品进出国(边)境的行为。

犯罪构成

1、客体要件

本罪侵犯的是复杂客体，即国家对外贸易管理制度和社会管理秩序。本罪的犯罪对象为淫秽物品，所谓淫秽物品，是指具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品。有关人体生理、医学知识的科学著作不是淫秽物品，包含有色情内容的有艺术价值的文学、艺术作品不视为淫秽物品。

2、客观要件

3、主体要件

本罪的主体要件为一般主体，凡达到刑事责任年龄且具有刑事责任的自然人均可构成犯罪，依本条第2款之规定，单位亦能成为本罪主体。

4、主观要件

本罪属故意犯罪，而且必须以牟利或者传播为目的。所谓以牟利为目的，是指行为人走私淫秽物品是为了出卖、出租、放映或通过其他方式而获取钱财或者其他非法利益;所谓以传播为目的，是指行为人走私淫秽物品不仅是为了自用而是意图在社会上进行扩散。行为人牟利或者传播的目的是否实现，不影响本罪的成立，但如果行为人确实没有牟利或者传播的目的，为个人使用，夹带少量淫秽物品出入境，即使其走私淫秽物品出于故意，也不构成本罪。

量刑标准

根据刑法第152条的规定，犯本罪的，处3年以上10年以下有期徒刑，并处罚金;情节严重的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;情节较轻的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。单位犯本罪的，实行双罚制，即对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，按照上述规定处罚。

走私淫秽物品罪的认定

本罪与制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品罪的区别

所谓制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品罪，是以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的行为。它与走私淫秽物品罪在犯罪对象以及主观目的上有一致的地方，而且走私淫秽物品罪的犯罪分子往往也具有制作、复制、出版、贩卖、传播等行为表现，所以两罪有相似的地方。但两罪所侵犯的客体有很大的差异，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品罪侵犯的客体是国家对于文化市场的管理秩序和社会道德风尚，而走私淫秽物品罪的客体是国家对外贸易管制，客体的差异是两罪区别的关键。

至于行为人以牟利、传播为目的，从境外走私淫秽物品，然后在境内贩卖、传播走私进境的淫秽物品的行为应当如何定罪，主要存在两种意见。第一种意见认为，行为人应当实行数罪并罚。因为行为人实施了两个行为，侵犯了两个不同的法益，而且完全符合两个犯罪的犯罪构成。第二种意见认为，行为人的走私行为是为了复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利而实施的，系出于一个犯罪目的，实施的连续两个行为，属于牵连犯罪。走私行为实际是复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利行为的手段。只是在犯罪过程中，犯罪的手段又触犯了其他罪名。按照法律，对于牵连犯罪，不应适用数罪并罚的原则，而是择一重罪从重处罚。但走私淫秽物品罪与复制、贩卖、传播淫秽物品牟利罪的法定刑同等轻重，故应按目的行为定罪处罚，即以复制、贩卖、传播淫秽物品牟利罪进行处罚。目前，司法实务界更倾向于后一种意见。

刑事处罚

根据《刑法》第一百五十二条规定，犯走私淫秽物品罪的，依其情节，分别承担以下刑事责任：

1.以牟利或者传播为目的，走私淫秽的影片、录像带、录音带、图片、书刊或者其他淫秽物品的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;

2.情节严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;

3.情节较轻的，处三年以下有斯徒刑、拘役或者管制，并处罚金。

4.单位犯本罪的，判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照上述规定处罚。

根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：

以牟利或者传播为目的，走私淫秽物品，达到下列数量之一的，可以认定为刑法第一百五十二条第一款规定的“情节较轻”：

(一)走私淫秽录像带、影碟五十盘(张)以上不满一百盘(张)的;

(二)走私淫秽录音带、音碟一百盘(张)以上不满二百盘(张)的;

(三)走私淫秽扑克、书刊、画册一百副(册)以上不满二百副(册)的;

(四)走私淫秽照片、画片五百张以上不满一千张的;

(五)走私其他淫秽物品相当于上述数量的。

走私淫秽物品在前款规定的最高数量以上不满最高数量五倍的，依照刑法第一百五十二条第一款的规定处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

走私淫秽物品在第一款规定的最高数量五倍以上，或者在第一款规定的最高数量以上不满五倍，但属于犯罪集团的首要分子，使用特种车辆从事走私活动等情形的，应当认定为刑法第一百五十二条第一款规定的“情节严重”。

有效辩点