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马某某被判交通肇事罪一案二审成功轻判之《二审辩护词》

办案律师/作者: 王瀛杰 来源:金牙大状律师网 日期 : 2017-12-03

马某某被判交通肇事罪一案二审成功轻判之《二审辩护词》

 

广强律师事务所合伙人、刑事律师 王瀛杰

 

笔者广强律师事务所合伙人王瀛杰刑事律师为马某某被判交通肇事罪一案做无罪辩护。本案一审判决判处有期徒刑一年六个月,在二审改判很艰难情况下,二审判决成功减少刑期六个月,改判为有期徒刑一年。

以下为2017年9月8日辩护人用邮政EMS寄给揭阳市中级人民法院的《二审辩护词》:

 

尊敬的审判长、审判员:

广东广强律师事务所接受上诉人马某某本人及其家属的委托,指派王瀛杰律师担任上诉人马某某的辩护人。

本辩护人与上诉人进行多次详细沟通,担任本案一审、二审辩护人,代拟《刑事上诉状》。二审辩护词在《刑事上诉状》(共14页)、《马某某涉嫌交通肇事罪一案质证意见》(共3页)的基础上,补充辩护意见。

根据事实和法律,辩护人认为上诉人不构成交通肇事罪,建议贵院依法撤销广东省惠来县人民法院(2017)粤5224刑初132号刑事判决,并依法改判上诉人无罪。

特提出如下辩护意见:

 

一、重大事实补充:死者右手手指不齐全,断指,可能是梅毒引起的。手指不齐全的人员是禁止驾驶车辆上路的。

1.死者右手手指不齐全,断指的证据:

(1)第一卷,《鉴定文书》之《分析意见书》,P22,第九张照片“右手食指的皮损”。从此照片上看:

只能看到两个手指,而不是完整的五个手指。

只看到此两个手指的“近节指骨”,没有看到“中节指骨”和“远节指骨”。

只看到“近节指骨”有皮损,没有大面积流血。

(2)第二卷,《道路交通事故照片》,P30,三张照片的第二张“张良明尸体”,死者张良明的左手手指清晰可见,但是,其右手手指却看不见,似乎被一块布包扎的样子,不清楚是死者生前包扎的,还是因本事故包扎的。

2.《鉴定文书》之《分析意见书》只提到“右手食指的皮损”,没有提到死者因本次事故造成右手手指断裂、断开。案卷里面事故现场没有提到右手手指断裂、断开的描述,没有提到右手手指断裂、断开,导致流血,确有需要包扎的必要。事故现场没有大量流血的描述。事故现场没有出现有“断指”的描述。

3.上述两张照片,在拍照时,为何不把那块“布”撤下,里面究竟藏着什么惊天秘密?!死者全身尸体照片里,其他部位都不包扎(包括被认为是死因的颅脑和/或颈部),偏偏在只有皮损而已的手指进行“包扎”,简直不可思议!

4.一般情况下,对尸体死因进行鉴定时,应该脱光死者全部衣服及随身物品(包括撤下右手手指的“布”),并进行多角度的拍照。但是,很遗憾的是,《鉴定文书》之《分析意见书》没有看到全裸尸体照片。

5.综上所述,死者右手手指不齐全、断指,证据确凿,有照片为证。

6.由于死者右手手指不齐全、断指,导致其不能正常使用刹车,禁止上路的。在本案中,由于死者自身身体有缺陷有残疾的原因,没有及时控制车速和控制刹车,导致事故的发生。死者在明知自己身体有缺陷有残疾的情况下,非法上路,应负全部责任。

7.恳请二审法院调取死者更多的照片,以便查明事实。

 

二、法院有权不采信《道路交通事故认定书》责任划分,而应以审理认定的案件事实作为定案(包括责任划分)的依据。恳请二审法院不采信《道路交通事故认定书》责任划分,改为认定上诉人无责任

1.道路交通事故认定是鉴定结论,不属于具体行政行为,不具有可诉性

法律依据如下:

(1)最高人民法院、公安部《关于处理道路交通事故案件有关问题的通知》(法发[1992]39号)(失效)规定:“四、当事人仅就公安机关作出的道路交通事故责任认定和伤残评定不服,向人民法院提起行政诉讼或民事诉讼的,人民法院不予受理。当事人对作出的行政处罚不服提起行政诉讼或就损害赔偿问题提起民事诉讼的,以及人民法院审理交通肇事刑事案件时,人民法院经审查认为公安机关所作出的责任认定、伤残评定确属不妥,则不予采信,以人民法院审理认定的案件事实作为定案的依据。”

(2)《公安部关于对地方政府法制机构可否受理对交通事故责任认定的复议申请的批复》(公复字[2000]1号)(失效):

“黑龙江省公安厅:

你厅《关于地方政府法制机构可否受理对交通事故责任认定的复议申请的请示》(黑公明发[2000]133号)收悉。现批复如下:

交通事故责任认定是公安机关在查明交通事故事实后,根据当事人的违章行为与交通事故之间的因果关系,以及违章行为在交通事故中的作用所作出的鉴定结论。在公安机关处理道路交通事故中起的是证据作用,其本身并不确定当事人之间的权利义务,不属于具体行政行为。最高人民法院、公安部《关于处理道路交通事故案件有关问题的通知》(法发[1992]39号)第四条对此已予明确。如果当事人对交通事故责任认定不服,根据《道路交通事故处理办法》第二十二条的规定,可以在接到交通事故责任认定书后15日内,向上一级公安机关申请重新认定。因此,地方人民政府法制机构受理交通事故责任认定的复议没有法律依据。”

(3)最高人民法院副院长黄松有2003年3月26日在全国民事审判工作座谈会上就指出:“法院在审理交通事故损害赔偿案件时,要正确对待公安交通管理部门的责任认定。公安交通管理部门的责任认定实际上是对交通事故因果关系的分析,是对造成交通事故原因的确认。要避免将公安交通管理部门的责任认定简单等同于民事责任的分担,应将其作为认定当事人承担责任或者确定受害人一方也有过失的重要证据材料。”

(4)全国人大法制工作委员会办公室2005年1月5日对湖南省人大常委会法规工作委员会作了答复:“根据道路交通安全法第73条的规定,公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书,作为处理交通事故案件的证据使用。因此,交通事故责任认定行为不属于具体行政行为,不能向人民法院提起行政诉讼。如果当事人对交通事故认定书牵连的民事赔偿不服的,可以向人民法院提起民事诉讼。”

2.《道路交通事故认定书》不具有终局性的司法裁判性质,而是一种技术范畴的鉴定结论,这种鉴定结论不是一种具体行政行为,而只是为行政处罚和司法裁决提供责任区分上的参考依据

公安机关所作责任认定在审判实践中是属于事实和原因的认定范畴,而事实的认定是属于民事诉讼、行政诉讼、刑事诉讼以及行政处罚定案的事实依据,即属于证明客观事实及依据客观事实证明认定损害因果关系的问题。事实认定本身不在国家职能部门权力分工的范围之内,每个国家职能部门都可以在自己有权处理的案件中作出自己的事实认定,但这种事实认定对其他国家职能部门不具有既定事实的效力。

交通事故认定书的这种鉴定结论,就类似医事纠纷案件中的法医学鉴定结论,法院根据查明的事实,可以采信,亦可以不采信,并非一定得按照鉴定结论裁判。

道路交通事故认定不具有可诉性,故法院在审理刑事案件、民事案件过程中,若直接采信道路交通事故认定,则当事人就没有救济途径,不符合司法理念。因为复核不是终局性司法裁判,而行政复议、行政诉讼路径不符合法律规定。

3.法院有权不采信《道路交通事故认定书》责任划分,而应以审理认定的案件事实作为定案(包括责任划分)的依据

交通事故认定书根据法学上分类应归结于鉴定结论,也是《道路交通安全法》所给与的定性,属于证据的范畴。责任认定作为一种证据,实际上是通过对交通事故因果关系的分析而对事故原因的确认,属于载明事实的范畴。

交管部门所做出的事故认定,只能作为人民法院审理交通事故案件的重要证据,而不能作为法院分配民事损害赔偿责任的依据。它的效力如何、是否能被人民法院在审理交通事故案件时采信,其关键在于它是否具备证据的特征即客观性、关联性、合法性。

当事人在法院诉讼中,可以自己提供相关证据来否定交通事故认定书认定的责任,可以就交通事故认定书作为证据的真实性、可靠性和科学性提出质疑,按自己主张的事实和责任分担比例进行诉讼和抗辩,不受责任认定的限制。

对享有最终裁判权的法院来说,其他部门作出的事实认定,仅是当事人向法院提供的证明其诉讼请求或抗辩的证据,法院依法必须审查其是否可成为证明案件事实的证据及其证明力如何。法院应当依据证据规则,判断是否采纳责任认定这一证据。法院完全可以按自己查明的事实来认定责任,作为定案的依据,从而确定当事人损害赔偿的民事责任和定罪量刑的刑事责任。如果有其他证据、相反的事实证明交通事故认定书存在错误,法院可以不采用这种证据,不采纳认定中确定的责任,而以法院自己审理认定的案件事实作为定案的根据。只有具备客观性、关联性、合法性的证据才能被采信。

法院应当依据但不能绝对依据交通事故认定书认定的责任比例判决责任方承担同等比例的赔偿,应不同案例区别对待,其可以在刑事诉讼、民事诉讼中对道路交通事故责任认定进行附带性审查,可以采用或拒绝采用责任认定书。不能将责任认定简单等同于民事责任和刑事责任的分担。

最高人民法院、公安部《关于处理道路交通事故案件有关问题的通知》(法发[1992]39号)(失效)规定:“四、当事人仅就公安机关作出的道路交通事故责任认定和伤残评定不服,向人民法院提起行政诉讼或民事诉讼的,人民法院不予受理。当事人对作出的行政处罚不服提起行政诉讼或就损害赔偿问题提起民事诉讼的,以及人民法院审理交通肇事刑事案件时,人民法院经审查认为公安机关所作出的责任认定、伤残评定确属不妥,则不予采信,以人民法院审理认定的案件事实作为定案的依据。”

法院在审理刑事案件、民事案件过程中,有权不采信道路交通事故认定,才体现“以事实为根据”的准绳,才体现司法裁判的终局性。

4.实践中,法院不采信《道路交通事故认定书》责任划分的判例很多,在百度上搜索就能查询到。

5.回归到本案,上诉人关于本案《道路交通事故认定书》责任划分存在诸多问题已经详尽阐述,恳请二审法院不采信《道路交通事故认定书》责任划分,改为认定上诉人无责任。

 

三、一审庭审不公正

1.辩护人在递交证据清单时,已经告知一审经办法官本案做无罪辩护,并认为法院会安排一个上午的时间审理。2017年4月28日上午,一审法院安排六个案件开庭,且在上午10:20才开始审理六个案件,至12:00结束,时间挤压,分配给本案的时间不多。辩护人准备2000字质证意见,和9000字辩护词,不能充分阐述,在一审法官的要求下,只能简单说要点。

2.2017年5月17日,一审法院在第二次开庭时重新提交的新证据《鉴定意见通知书》,是在第一次开庭后重新做的,上面的日期倒签。上诉人签署的日期,被公安人员直接当面篡改,详看庭审笔录。

3.辩护人代理本案,受到一审检察官、法官的羞辱、谩骂、责怪。一审检察官在法庭上威胁辩护人,说若是被害人家属在旁听的,辩护人估计是走不出一审法院门口。

 

综上及《刑事上诉状》(共14页)、《马某某涉嫌交通肇事罪一案质证意见》(共3页)所述,辩护人认为:上诉人有牌有证、正常驾驶、按道行驶、无辜被撞、及时报警抢救、车辆制动性能正常等情节,却被认定承担事故主要责任,而死者属于撞车者、无牌无证、身体有残疾不能上路开车、没有按道行驶、违法载客运输、没有戴安全头盔、没有避让等情节,却被认定承担事故次要责任,完全不符合事实和法律规定。

且在本案缺乏两辆车辆的《交通事故车辆技术检验报告》,死者死因不明,乃至公安机关违法办案的情况下,据此不足以认定上诉人有罪。

恳请贵院不采信《道路交通事故认定书》事故责任划分,改为认定上诉人无责任,依法撤销广东省惠来县人民法院(2017)粤5224刑初132号刑事判决,并依法改判上诉人无罪。

 

以上辩护意见,供参考。

 

 

       广东广强律师事务所

       辩护律师:王瀛杰

                                 日期:2017年9月8日

 

 

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王瀛杰
王瀛杰经济、毒品犯罪律师
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